Наши телефоны:
8 (495) 743-01-87
Главная
Контакты
О компании
Онлайн-консультация
Анализ законодательства

Доверительное управление имуществом

 

 

ДОВЕРИТЕЛЬНОЕ УПРАВЛЕНИЕ ИМУЩЕСТВОМ

 

Материал подготовлен с использованием правовых актов

по состоянию на 18 мая 2010 года

 

С.П. ГРИШАЕВ

 

Гришаев Сергей Павлович, кандидат юридических наук, доцент кафедры гражданского права МГЮА.

 

Глава 1. ОБЩАЯ ХАРАКТЕРИСТИКА И ПРАВОВАЯ ПРИРОДА

ДОВЕРИТЕЛЬНОГО УПРАВЛЕНИЯ ИМУЩЕСТВОМ

 

§ 1. Понятие, элементы и сфера применения договора

доверительного управления имуществом

 

Традиционно в научной литературе и правовой доктрине различают понятия "доверительная собственность" и "доверительное управление имуществом".

Доверительная собственность как особая форма собственности появилась в английском праве еще в средние века для того, чтобы обойти правовые запреты определенным лицам иметь в собственности определенное имущество (монастырям - земельные участки, замужним женщинам - собственное имущество обособленно от супруга и т.д.). Кроме того, крестоносцы, которые отправлялись в далекие походы и не были уверены, что благополучно вернутся назад, для того чтобы обезопасить свои права на принадлежащее им имущество, также применяли конструкцию доверительной собственности.

В доверительной собственности правомочия собственника по владению, пользованию и распоряжению вещью "расщепляются", и при передаче имущества одним лицом (settlor, учредителем) в доверительную собственность другому лицу (trustee, доверительному собственнику) происходит следующее. Право собственности по существу переходит к доверительному собственнику, который в результате такого перехода получает возможность воздействовать на переданное ему имущество вплоть до решения его правовой судьбы (право распоряжения имуществом должно было для этого специально оговариваться учредителем, однако такая возможность использовалась достаточно часто). Доверительный собственник может также защищать нарушенное право собственности, с помощью тех же исков, что и обычный собственник.

Учредитель же оставался так называемым номинальным собственником. Это означало, что:

а) распределение выгоды от деятельности доверительного собственника происходило по воле учредителя, поскольку доверительная собственность учреждалась не в интересах доверительного собственника, а в интересах самого учредителя или - что чаще - иного определенного им лица (бенефициара);

б) доверительная собственность была ограничена по времени действия и предполагала переход права собственности от доверительного собственника к учредителю после определенного последним срока.

Такая конструкция применяется и в других странах с так называемой англосаксонской системой права, однако она неприемлема для стран с континентальной системой права, к числу которых относится и Россия. Ее отличие от англосаксонской системы права состоит в том, что по континентальной системе право собственности включает три правомочия: право владения, пользования и распоряжения и является неделимым в том смысле, что передача третьему лицу одного, двух или даже всех правомочий (в определенных собственником пределах) не влечет за собой перехода права собственности к данному лицу ни в каком объеме. Все попытки искусственно внедрить конструкцию доверительной собственности (траста) в правовую систему Российской Федерации, как будет показано ниже, оказались несостоятельными.

Принципиальная невозможность использования института доверительной собственности в российском праве вызвала к жизни особый договор, который получил название "договор доверительного управления имуществом". Этот договор представляет собой самостоятельную разновидность гражданско-правового договора, порождающего обязательства по оказанию услуг особого рода. При этом передача имущества в доверительное управление не влечет перехода права собственности на него к доверительному управляющему, и последний обязан во всех сделках с третьими лицами указывать, что он действует в качестве доверительного управляющего.

Дореволюционное российское право не знало института доверительной собственности. Можно, однако, выделить в нем те или иные способы управления чужим имуществом в чужих интересах. Например, некоторое сходство с трастом можно обнаружить в управлении имуществом при опеке или в деятельности душеприказчика (XIX в.). Однако опека в России существенно отличалась от доверительной собственности (траста) при опеке в праве Англии.

Нормы, регулирующие отношения, сходные с доверительным управлением имуществом, имелись в Гражданском кодексе РСФСР 1922 года, а затем и в Гражданском кодексе РСФСР 1964 года, которые регулировали управление имуществом подопечного лица, лица, признанного безвестно отсутствующим, а также деятельность исполнителя завещания.

Термины "доверительная собственность", "траст", "доверительное управление", "коммерческое управление" появились в российских правовых нормах в начале 90-х годов. Впервые о трасте упомянул Закон РСФСР "О банках и банковской деятельности в РСФСР", в п. "л" ст. 5 которого было указано, что банки вправе "привлекать и размещать средства и управлять ценными бумагами по поручению клиентов (доверительные (трастовые) операции)". Указанная норма этого Закона носила декларативный характер и не предлагала сколько-нибудь разработанного специального правового режима для таких сделок.

Передачу закрепленных за государством акций в "доверительное управление" предусматривал и Указ Президента РФ от 5 декабря 1993 г. "О создании финансово-промышленных групп в Российской Федерации", однако содержащиеся в нем нормы также не нашли практического применения.

Указ Президента РФ от 24 декабря 1993 года N 2296 "О доверительной собственности (трасте)" по замыслу законодателя должен был заполнить вакуум в области правового регулирования передачи имущества в управление, однако этого не случилось. Как уже было отмечено, неудача была обусловлена спецификой чуждого российской правовой системе понятия "траста" и закрепившимися в российской правовой системе представлениями о неделимом праве собственности. В соответствии с Указом в очень узкой сфере (применительно к одному виду объектов - закрепленным в федеральной собственности пакетам акций акционерных обществ, созданных при приватизации государственных предприятий) признавалась возможность действия классического английского траста с присущим ему переходом права собственности на управляемое имущество к доверительному собственнику (управляющему). Практического применения этот Указ также не нашел.

Формально Указ не был отменен, однако фактически утратил силу в связи с принятием части второй Гражданского кодекса РФ, закрепившей институт доверительного управления имуществом. Следует отметить, что правило о сохранении за собственником права собственности на имущество, передаваемое в доверительное управление, было установлено еще в принятой ранее части первой ГК (п. 4 ст. 209). Но там это правило было сформулировано в общем виде при определении правомочий собственника (в качестве одного из которых и было названо право передавать имущество в доверительное управление) и не конкретизировалось более.

В ГК РФ траст и доверительная собственность уже не упоминаются, а договору доверительного управления имуществом посвящена глава 53 части второй Гражданского кодекса РФ. Она вводит понятие "доверительное управление" и прямо исключает возможность возникновения вещных прав у доверительного управляющего. Кроме того, предусматриваются определенные виды "некоммерческого" доверительного управления, возникающие по основаниям, предусмотренным законом (ст. 1026 ГК РФ).

Договор доверительного управления имуществом оформляет отношения по управлению чужим имуществом в интересах его собственника (или иного управомоченного лица). Сам термин "управление имуществом" юридически не определен. В Современном экономическом словаре, авторами которого являются Райзберг Б.А., Лозовский Л.Ш., Стародубцева Е.Б., под управлением имуществом понимается: 1) установление собственником имущества правил, условий его использования, сдачи в аренду, продажи; 2) право распоряжения имуществом, переданное собственником другому лицу.

Необходимость передачи имущества в управление может быть обусловлена различными причинами, например: в связи с необходимостью сохранения имущества, получения от него доходов, увеличения его стоимости, неумением управлять какими-то видами имущества (ценными бумагами, предприятиями) и т.д. В этих и других подобных ситуациях собственник (а в случаях, предусмотренных законом, и другие лица) может передать свое имущество в управление другому лицу, заключив договор доверительного управления имуществом. Мотивом учреждения доверительного управления имуществом может также послужить просто желание собственника освободить себя от бремени управления принадлежащим ему имуществом, но таким образом, чтобы получать выгоду от использования этого имущества. При этом доверительный управляющий лишен возможности управлять имуществом в своих интересах, как бы широки ни были его права, и подчинен воле собственника, направленной на получение разумной выгоды от использования его имущества.

Таким образом, суть доверительного управления состоит в осуществлении доверительным управляющим управления чужим имуществом в интересах его собственника или указанного им лица. В этих целях собственник передает свое имущество доверительному управляющему, наделяя последнего соответствующими правомочиями по владению, пользованию и распоряжению указанным имуществом, в рамках которых доверительный управляющий вправе совершать любые фактические и юридические действия для обеспечения эффективного управления доверенным ему имуществом.

Институт доверительного управления имуществом может успешно использоваться в целях объединения капиталов. В этих случаях несколько лиц - учредителей доверительного управления передают свое имущество в доверительное управление одного лица, которое использует это имущество в интересах всех учредителей доверительного управления. В частности, мелкие акционеры могут объединять свои акции (голоса на собрании акционеров), передавая их в доверительное управление одному лицу, действующему в их интересах. При передаче имущества в паевые инвестиционные фонды (ПИФы), общие фонды банковского управления (ОФБУ) право собственности на передаваемое имущество трансформируется в право общей долевой собственности.

Следует отметить, что, передавая свои правомочия по договору другому лицу, собственник утрачивает их на определенный период и уже не может прибегнуть к их реализации. Так, передав доверительному управляющему право распоряжения соответствующим имуществом, собственник уже не может распорядиться им, поскольку нарушит условия договора доверительного управления имуществом.

Доверительное управление имеет некоторое сходство с другими видами гражданских договоров и с другими правовыми институтами. В этой связи возникает необходимость провести между ними разграничение.

Прежде всего, следует провести разграничение между доверительным управлением и такими ограниченными вещными правами, как права хозяйственного ведения и оперативного управления. Общим у них является то, что несобственник наделяется правомочиями по владению, пользованию и распоряжению имуществом собственника.

Коренное различие между ними кроется в характере и природе возникающих в связи с такими действиями отношений.

Хозяйственное ведение и оперативное управление - виды ограниченных вещных прав. Пусть в ограниченных собственником пределах, но субъекты в данном случае обладают абсолютными правами и осуществляют их в своих интересах.

Субъектами права хозяйственного ведения являются государственные и муниципальные унитарные предприятия. Собственником имущества, переданного в хозяйственное ведение, остается государство (РФ или ее субъект) или муниципальное образование. Объектами права хозяйственного ведения является те виды имущества (в том числе здания, сооружения, станки и т.д.), которые были переданы предприятию собственником, а также имущество, приобретенное в результате производственной деятельности.

В отношении имущества, переданного в хозяйственное ведение, собственник сохраняет следующие правомочия: решать вопросы создания предприятия, определять предмет и цели его деятельности, вопросы, связанные с реорганизацией и ликвидацией, назначения руководителя предприятия, осуществления контроля за использованием по назначению и сохранностью принадлежащего предприятию имущества. Кроме того, собственник имеет право на получение части прибыли от использования имущества, находящегося в хозяйственном ведении. Субъект права хозяйственного ведения самостоятельно осуществляет правомочия по владению, пользованию и распоряжению принадлежащим ему имуществом, однако право распоряжения недвижимым имуществом ограничено: продажа, сдача в аренду или залог, внесение в качестве вклада в уставный или складочный капитал обществ и товариществ и иные формы отчуждения и распоряжения недвижимым имуществом без согласия собственника не допускается.

Под правом оперативного управления понимается право учреждения или казенного предприятия владеть, пользоваться и распоряжаться закрепленным за ним имуществом собственника в пределах, установленных законом в соответствии с целями его деятельности, заданием собственника и назначением имущества.

Субъектами права оперативного управления являются казенные предприятия и учреждения. Объектами права оперативного управления является имущество, закрепленное собственником за казенными предприятиями и учреждениями, а также имущество, приобретенное в процессе производственной деятельности.

По объему правомочий право оперативного управления уже, чем право хозяйственного ведения. Так, свои правомочия казенные предприятия и учреждения осуществляют в пределах, установленных законом и собственником. В частности, казенные предприятия вправе отчуждать или иным способом распоряжаться закрепленным за ним имуществом лишь с согласия собственника этого имущества, однако казенное предприятие по общему правилу вправе самостоятельно реализовать производимую им продукцию. Что касается учреждений, то они не вправе отчуждать или иным способом распоряжаться закрепленным за ним имуществом и имуществом, приобретенным за счет средств, выделенных ему по смете. Однако если учреждению предоставлено право заниматься предпринимательской деятельностью, то учреждение имеет право свободно распоряжаться полученными доходами, а также имуществом, приобретенным на эти доходы.

Доверительное же управление - отношение обязательственное, и, сколь ни были бы широки правомочия управляющего, они могут им осуществляться не иначе, как в интересах учредителя или выгодоприобретателя. Различаются два рассматриваемых вида отношений и по основаниям возникновения: если речь идет о доверительном управлении, во всех случаях (даже когда доверительное управление возникает в силу закона) в их числе присутствует договор.

Доверительное управление по данному договору необходимо отличать от "внутреннего" управления юридического лица их руководителем, а также иными уставными органами. Руководитель юридического лица (директор, председатель правления и т.п.) хотя и имеет право распоряжения (в той или иной степени) имуществом юридического лица, однако совершает сделки от имени и в интересах данного юридического лица. Кроме того, имеют место действия самого юридического лица, осуществляемые через его органы. Тем самым не происходит, как в случае доверительного управления, обособления деятельности управляющего от деятельности учредителя (что выражается в том, что доверительный управляющий действует от своего собственного имени и может нести ответственность своим имуществом).

Доверительное управление следует отличать от управления многоквартирным домом. Последнее определяется в п. 2 ст. 162 ЖК РФ как договор, по которому одна сторона (управляющая организация) по заданию другой стороны (собственников помещений в многоквартирном доме, органов управления товарищества собственников жилья либо органов управления жилищного кооператива или органов управления иного специализированного потребительского кооператива) в течение согласованного срока за плату обязуется оказывать услуги и выполнять работы по надлежащему содержанию и ремонту общего имущества в таком доме, предоставлять коммунальные услуги собственникам помещений в таком доме и пользующимся помещениями в этом доме лицам, осуществлять иную направленную на достижение целей управления многоквартирным домом деятельность.

Таким образом, различия между двумя договорами есть и в субъектах (в последнем случае речь идет о специализированных субъектах), предмете и целях договора.

Необходимо отличать доверительное управление и от договоров поручения, комиссии и агентского договора.

Договор доверительного управления отличается от договора поручения прежде всего тем, что доверительный управляющий действует от своего имени, тогда как поверенный в договоре поручения - от имени доверителя. Кроме того (и в этом состоит отличие его также и от комиссионера, который заключает сделки от своего имени, но в интересах комитента), содержанием обязательства по договору доверительного управления является совершение не только сделок и даже не только иных юридических действий, но также и действий фактических. Договор доверительного управления оформляет совершение доверительным управляющим в интересах собственника или выгодоприобретателя как юридических, так и фактических действий. Тем самым данные отношения четко разграничиваются с отношениями поручения и комиссии, имеющими предметом лишь совершение определенных юридических действий. Кроме того, как уже отмечалось, доверительный управляющий всегда выступает в имущественном обороте от собственного имени, но с обязательной информацией всех третьих лиц о своем особом положении.

Наконец, договор доверительного управления всегда возмездный договор, тогда как договор поручения может быть и безвозмездным.

Статус агента гораздо более сходен со статусом доверительного управляющего. Действительно, агент может действовать и от собственного имени, а содержанием его обязательства могут в принципе быть действия и юридического, и фактического характера. Помимо этого, агентские отношения могут иметь длящийся характер, и при этом, как правило, они возмездны. Наконец, допускается исполнение со стороны агента третьему лицу, что также весьма напоминает трехстороннее доверительное управление. Но и в этом случае агентский договор и договор доверительного управления отличаются друг друга. Необходимо учитывать то, что совершаемые доверительным управляющим действия охватываются практически полным набором правомочий собственника (хотя доверительный управляющий им не является). Агент не осуществляет господство над имуществом, поскольку цель его деятельности связана не с имуществом как таковым, а с совершением отдельных сделок.

От договора о возмездном оказании услуг доверительное управление отличает особый, доверительный характер, принятие на себя рисков от осуществления деятельности, а также характер вознаграждения доверительного управляющего (зависящий от результатов его усилий).

Не являются договорами о доверительном управлении имуществом договоры обладателей исключительных авторских и смежных с ними прав с некоммерческими организациями, которым они поручают управление их имущественными правами (наиболее известной организацией такого рода является Российское авторское общество РАО). В этих случаях управляющая организация, осуществляя поручение обладателя исключительного права, действует не от своего имени, а от имени последнего. Рассматриваемые договоры - разновидность договоров поручения.

Помимо главы 53 ГК РФ доверительное управление имуществом регулируется целым рядом правовых актов. Так, среди основных можно назвать Кодекс торгового мореплавания РФ (ст. 14 Передача судна в доверительное управление), Федеральный закон от 24 июля 2002 г. N 111-ФЗ "Об инвестировании средств для финансирования накопительной части трудовой пенсии в Российской Федерации", Федеральный закон от 30 декабря 2006 г. N 275-ФЗ "О порядке формирования и использования целевого капитала некоммерческих организаций", Федеральный закон от 11 ноября 2003 г. N 152-ФЗ "Об ипотечных ценных бумагах", Федеральный закон от 29 ноября 2001 г. N 156-ФЗ "Об инвестиционных фондах", Федеральный закон от 17 июля 2009 г. N 145-ФЗ "О государственной компании "Российские автомобильные дороги" и о внесении изменений в отдельные законодательные акты Российской Федерации", Постановление Правительства РФ от 27 августа 2002 г. N 633 "О Типовых правилах доверительного управления открытым паевым инвестиционным фондом" и др.

По вопросу, касающемуся ограничений в отношении отдельных действий по доверительному управлению имуществом, следует также учитывать Указ Президента РФ от 9 декабря 1996 г. N 1660 "О передаче в доверительное управление закрепленных в федеральной собственности акций акционерных обществ, созданных в процессе приватизации", Приказ ФСФР РФ от 3 апреля 2007 г. N 07-37/пз-н "Об утверждении Порядка осуществления деятельности по управлению ценными бумагами". По договору доверительного управления имуществом одна сторона учредитель управления передает другой стороне доверительному управляющему на определенный срок имущество в доверительное управление, а другая сторона обязуется осуществлять управление этим имуществом в интересах другого лица - выгодоприобретателя (п. 1 ст. 1012 ГК). Согласно п. 4 ст. 209 ГК РФ, собственник может передать свое имущество в доверительное управление другому лицу (доверительному управляющему). Таким образом, передача имущества в доверительное управление - это форма осуществления собственником своего права распоряжения. Договор о доверительном управлении - это разновидность обязательств по оказанию услуг. Его основная цель - осуществление по просьбе собственника его прав в отношении передаваемого по договору имущества.

Договор доверительного управления имуществом может быть как договором в пользу его участников, так и договором в пользу третьего лица. В первом случае выгодоприобретателем по договору становится сам учредитель доверительного управления имуществом, во втором - назначенное им лицо.

Как правило, договор доверительного управления имуществом - это договор, заключенный по усмотрению сторон. Однако в случаях, когда доверительное управление имуществом учреждается по основаниям, предусмотренным законом (ст. 1026 ГК), договор доверительного управления имуществом приобретает обязательный характер. Так, заключение договора доверительного управления имуществом становится обязательным для органа опеки и попечительства в отношении имущества подопечного, требующего управления, если вступило в силу решение суда, предусматривающее необходимость постоянного управления имуществом гражданина, признанного безвестно отсутствующим (ст. 43 ГК), и др.

Как отмечалось, по договору доверительного управления имуществом доверительный управляющий получает имущество не в собственность, а лишь во временное управление в интересах учредителя или указанного им лица. Этим он отличается от договоров, направленных на переход к приобретателю права собственности на передаваемое имущество (купля-продажа, дарение и др.).

Договор доверительного управления по общему правилу возмездный. Так, Е.А. Суханов, комментируя гл. 53 ГК РФ, указывает, что размер и форма вознаграждения являются существенными условиями договора доверительного управления имуществом, "если договор по соглашению сторон не является безвозмездным" <1>, т.е. данный договор по общему правилу предполагается возмездным. Безвозмездным договор доверительного управления признается тогда, когда в законе или в самом договоре предусмотрено, что доверительный управляющий действует безвозмездно.

--------------------------------

<1> Суханов Е.А. Посредничество и кредитно-финансовые сделки в ГК РФ. М., 1996. С. 29.

 

При этом возмездный договор доверительного управления имуществом всегда является взаимным договором. Безвозмездный же договор доверительного управления имуществом относится к числу односторонних договоров, так как в этом случае учредитель доверительного управления имуществом приобретает только права и не несет обязанностей перед доверительным управляющим.

Из легального определения договора доверительного управления имуществом следует, что он относится к категории реальных договоров, т.е. считается заключенным в момент передачи имущества. Договоры о доверительном управлении недвижимым имуществом признаются заключенными с момента государственной регистрации (п. 1 ст. 164, п. 3 ст. 433 ГК, п. 1 ст. 4 Федерального закона от 21 июля 1997 г. "О государственной регистрации прав на недвижимое имущество и сделок с ним".

Вопрос о том, является ли договор доверительного управления имуществом, фидуциарным (доверительным), является спорным. Так, Е.А. Суханов, несмотря на название, не относит договор доверительного управления к "числу лично-доверительных (фидуциарных) сделок" <2>. В. Дозорцев утверждает, что "договор доверительного управления порождает чисто обязательственные отношения, четкие права и обязанности. Никакой "доверительности" в смысле фидуциарных отношений римского права или "права справедливости" английского права в них нет. О доверительности можно говорить лишь в том же смысле, что и применительно к договору поручения. Она имеет основное значение при установлении отношений, но не при их осуществлении. Употребление этого термина в достаточной мере условно" <3>.

--------------------------------

<2> Суханов Е.А. Комментарий части второй Гражданского кодекса для предпринимателей. М., 1996. С. 244.

<3> Дозорцев В.А. Доверительное управление имуществом. М., 1966. С. 532.

 

С такой точкой зрения нельзя согласиться, поскольку доверительный управляющий по этому договору наделяется очень широкими полномочиями и всегда существует возможность злоупотребить ими. Поэтому между сторонами должна существовать определенная степень доверия.

Обязанностью доверительного управляющего является управление имуществом в интересах выгодоприобретателя (которым может быть и сам учредитель). Таким образом, с точки зрения структуры возникающего правоотношения данный договор в том случае, когда выгодоприобретатель(бенефициар) не совпадает с учредителем в одном лице, представляет собой договор в пользу третьего лица (ст. 430 ГК РФ).

Выгодоприобретатель занимает особое положение в правоотношении по доверительному управлению имуществом. Как уже отмечалось, выгодоприобретатель не является стороной договора доверительного управления. Его позиция соответствует статусу третьего лица в обязательстве (ст. ст. 308, 430 ГК). Выгодоприобретатель в договоре доверительного управления имуществом является тем лицом, в пользу и в интересах которого осуществляется доверительное управление. Согласно ст. 430 ГК договором в пользу третьего лица признается договор, в котором стороны установили, что должник обязан произвести исполнение не кредитору, а указанному в договоре третьему лицу, имеющему право требовать от должника исполнения обязательства в свою пользу. В качестве примера можно привести доверительное управление или осуществление доверительного управления ценными бумагами в пользу несовершеннолетнего, и т.п. После выражения выгодоприобретателем как третьим лицом намерения воспользоваться своим правом, он приобретает самостоятельное право требования.

 

Форма и порядок заключения договора

 

Договор доверительного управления будет считаться заключенным, если между сторонами будет достигнуто соглашение по всем существенным условиям договора (п. 1 ст. 432 ГК). Данный договор по общему правилу будет заключаться посредством направления оферты (предложения заключить договор) одной из сторон и ее акцепта (принятия предложения) другой стороной (п. 2 ст. 432 ГК).

Договор доверительного управления может быть заключен посредством публичной оферты (п. 2 ст. 437 ГК). Так, посредством публичной оферты заключаются договоры доверительного управления при создании общих фондов банковского управления (ОФБУ). В данном случае кредитная организация публикует общие условия создания и доверительного управления имуществом ОФБУ. При публичной оферте эти общие условия представляют собой адресованное неопределенному кругу лиц предложение заключить договор доверительного управления на данных условиях.

Договор доверительного управления может быть заключен под условием. Условные сделки (договоры) делятся на совершенные под отлагательным условием (стороны поставили возникновение прав и обязанностей в зависимость от обстоятельства, относительно которого неизвестно, наступит оно или нет) и под отменительным условием (когда стороны поставили прекращение прав и обязанностей в зависимость от обстоятельства, относительно которого неизвестно, наступит оно или нет).

Например, отменительным условием договора доверительного управления имуществом может быть получение сыном учредителя высшего специального образования, позволяющего ему осуществлять функции управления имуществом самостоятельно и не прибегать к помощи доверительного управляющего.

Стороны могут заключить предварительный договор доверительного управления. Суть предварительного договора, который должен обязательно предшествовать основному, состоит в том, что стороны обязуются в будущем заключить соглашение о передаче имущества, выполнении работ или оказании услуг (основной договор) на обусловленных основным договором условиях (ст. 429 ГК РФ). Заключение подобного договора возможно в случае, когда доверительный управляющий в данный момент по каким-либо причинам не может заключить договор, однако предполагает это сделать позже.

Для договора доверительного управления предусмотрена обязательная письменная форма. При этом закон не требует, чтобы письменная форма договора обязательно находила закрепление в виде единого письменного документа, подписанного обеими сторонами. Достаточно, чтобы учредитель управления и доверительный управляющий обменялись документами посредством почтовой, телеграфной, телетайпной, телефонной, электронной или иной связи, позволяющей достоверно установить, что документ исходит от стороны по договору (п. 2 ст. 434 ГК).

Форма договоров об управлении недвижимым имуществом должна соответствовать требованиям, предъявляемым к договорам купли-продажи недвижимости, т.е. представлять собой один документ, подписанный сторонами, а передача имущества - оформляться передаточным актом или иным документом о передаче. Уклонение сторон от подписания передаточного акта признается отказом от исполнения договора доверительного управления.

Передача недвижимости в доверительное управление подлежит государственной регистрации (п. 2 ст. 1017 ГК). Государственная регистрация должна осуществляться в том же порядке, что и переход права собственности на это имущество. В настоящее время государственная регистрация осуществляется в порядке, предусмотренном Федеральным законом "О государственной регистрации прав на недвижимое имущество и сделок с ним", в котором указано, что наряду с государственной регистрацией вещных прав на недвижимое имущество подлежит государственной регистрации и доверительное управление этим имуществом (ст. 4).

В соответствии со ст. 30 Закона о государственной регистрации прав на недвижимое имущество и сделок с ним любые права на недвижимое имущество, связанные с распоряжением им на условиях доверительного управления или опеки, должны регистрироваться только на основании документов, определяющих такие отношения, в том числе на основании договоров или решения суда. При этом в отдельных случаях государственной регистрации подлежат не только права, но и сами договоры. Например, государственной регистрации подлежат сами договоры доверительного управления жилым помещением (ст. 558 ГК) и договоры доверительного управления предприятием (ст. 560 ГК). Такие договоры вступают в силу с даты государственной регистрации в соответствующем подразделении Федеральной службы государственной регистрации, кадастра и картографии (п. 3 ст. 433 ГК).

До проведения государственной регистрации передачи недвижимого имущества в доверительное управление ни доверительный управляющий, ни учредитель управления не вправе распоряжаться этим имуществом (продавать, сдавать в аренду, отдавать в залог и т.п.), даже если такое право предоставлено доверительному управляющему по договору (п. 2 ст. 551 ГК).

Согласно п. 2 ст. 14 КТМ передача судна в доверительное управление подлежит обязательной регистрации в Государственном судовом реестре, Российском международном реестре судов или судовой книге.

Каких-либо специальных правил по оформлению договора доверительного управления движимым имуществом ГК РФ не предусматривает. Однако правовыми актами могут быть предусмотрены специальные правила оформления договоров доверительного управления движимым имуществом.

Необходимо иметь в виду, что для регистрации передачи в доверительное управление предприятия как имущественного комплекса к акту или иному документу о его передаче должны быть приложены: акт инвентаризации, бухгалтерский баланс, заключение независимого аудитора о составе и стоимости предприятия, а также перечень всех долгов (обязательств), включаемых в состав предприятия, с указанием кредиторов, характера, размера и срока их требований (ст. ст. 561 и 563 ГК).

Несоблюдение письменной формы договора доверительного управления имуществом или требований государственной регистрации передачи недвижимого имущества в доверительное управление влечет недействительность договора (ст. ст. 551, 556, 1017 ГК).

В отношении некоторых видов договоров доверительного управления имуществом предусмотрены типовые формы договоров. Например, в соответствии с п. п. 10 и 11 ст. 18 Федерального закона от 24 июля 2002 г. N 111-ФЗ "Об инвестировании средств для финансирования накопительной части трудовой пенсии в Российской Федерации" договор доверительного управления средствами пенсионных накоплений должен быть заключен в письменной форме. Типовой договор доверительного управления средствами пенсионных накоплений утверждается Правительством РФ. Инвестиционная декларация доверительного управляющего является неотъемлемой частью договора доверительного управления средствами пенсионных накоплений.

Так, Постановлением Правительства РФ от 30 июня 2003 г. N 395 "О мерах по организации управления средствами пенсионных накоплений" был утвержден Типовой договор доверительного управления средствами пенсионных накоплений между пенсионным фондом Российской Федерации и управляющей компанией, отобранной по конкурсу. Согласно п. 2 указанного Типового договора Фонд передает управляющей компании в доверительное управление средства пенсионных накоплений, а управляющая компания обязуется осуществлять управление ими в целях обеспечения права застрахованных лиц на получение накопительной части трудовой пенсии. Выгодоприобретателем по этому договору является Российская Федерация в лице Фонда.

Особые правила применяются при заключении договора о доверительном управлении ценными бумагами. Так, согласно п. 4.13 Порядка осуществления деятельности по управлению ценными бумагами, утвержденного Приказом ФСФР РФ от 03 апреля 2007 г. N 07-37/пз-н, при подписании договора доверительного управления с учредителем управления управляющий обязан ознакомить учредителя управления с рисками осуществления деятельности по управлению ценными бумагами на рынке ценных бумаг, в том числе со следующей информацией:

- все сделки и операции с имуществом, переданным учредителем управления в доверительное управление, совершаются без поручений учредителя управления;

- результаты деятельности управляющего по управлению ценными бумагами в прошлом не определяют доходы учредителя управления в будущем;

- подписание учредителем управления отчета (одобрение иным способом, предусмотренным договором доверительного управления), в том числе без проверки отчета, может рассматриваться в случае спора как одобрение действий управляющего и согласие с результатами управления ценными бумагами, которые нашли отражение в отчете.

Определенные особенности предполагает оформление правоотношений по доверительному управлению исключительными правами. Законодатель не конкретизировал порядок и форму заключения таких соглашений. Согласно п. 2 статьи 1232 ГК РФ если государственной регистрации подлежит сам объект интеллектуальной собственности (для получения им охраны), то проходить обязательную государственную регистрацию должны и следующие юридические факты:

1) отчуждение исключительного права по договору;

2) залог исключительного права;

3) предоставление права использования такого объекта по договору;

4) переход исключительного права к другому лицу без договора.

Государственной регистрации подлежат такие результаты интеллектуальной деятельности, как изобретения, полезные модели, промышленные образцы, селекционные достижения.

Все вышеуказанные объекты должны регистрироваться в Федеральной службе по интеллектуальной собственности, патентам и товарным знакам (Роспатенте)(исключение составляют селекционные достижения, которые регистрируются в Государственной комиссии по испытанию и охране селекционных достижений). Договоры на их отчуждение должны заключаться в письменной форме и также регистрироваться в указанных органах.

Поскольку заключение договора доверительного управления исключительными правами предполагает предоставление права использования такого объекта, а в некоторых случаях и отчуждение исключительного права по договору, то представляется необходимой подобная регистрация и договоров доверительного управления такими правами. В этом случае момент заключения договора будет совпадать с моментом его регистрации в Роспатенте.

Несоблюдение письменной формы или требования о государственной регистрации влечет недействительность договора. Речь, в частности, идет о таких объектах интеллектуальной собственности, как изобретения, промышленные образцы, полезные модели, товарные знаки, наименования места происхождения товара, селекционные достижения.

 

Стороны договора

 

Стороны договора - учредитель управления и доверительный управляющий. Учредитель управления также может указать в договоре вместо себя иное лицо, в интересах которого должен действовать доверительный управляющий. Такое лицо получило название выгодоприобретатель. Однако последний не является стороной в договоре, а выступает в качестве третьего лица. На стороне учредителя управления, доверительного управляющего и выгодоприобретателя может выступать не одно лицо, а несколько лиц. Так, учреждая доверительное управление своим имуществом, гражданин может назначить в качестве выгодоприобретателей в равных или иных долях своих родственников или супруга.

Согласно ст. 1014 ГК учредителем доверительного управления является по общему правилу собственник имущества. В случае учреждения доверительного управления по основаниям, предусмотренным законом, учредителем управления помимо собственника имущества может быть:

- орган опеки и попечительства;

- исполнитель завещания (душеприказчик);

- нотариус;

- иное лицо, указанное в законе.

Применительно к учредителю-гражданину будут действовать правила о дееспособности граждан. Согласно п. 1 ст. 21 ГК полной гражданской дееспособностью, а следовательно, и способностью совершать сделки обладают полностью дееспособные граждане, т.е. достигшие 18 лет. Кроме того, полную дееспособность приобретают несовершеннолетние, которые вступили в брак при снижении им брачного возраста в установленном порядке (п. 2 ст. 21 ГК). Полной гражданской дееспособностью обладают и подростки с 16 лет, которые признаны эмансипированными (ст. 27 ГК). В соответствии с указанной статьей если несовершеннолетний, достигший 16 лет, работает по трудовому договору, в том числе по контракту или с согласия родителей, усыновителей или попечителя занимается предпринимательской деятельностью, то он может быть объявлен полностью дееспособным (такое явление называется эмансипация).

Перечисленные граждане могут самостоятельно заключать договор доверительного управления имуществом.

Согласно ст. 28 ГК РФ и ст. 60 СК РФ за малолетних детей до 14 лет сделки совершают родители или заменяющие их лица (опекуны, усыновители). Следует отметить, что в ст. 37 ГК устанавливается правило, согласно которому опекуны не вправе совершать, а попечители давать согласие на совершение сделок с имуществом подопечных, влекущих уменьшение этого имущества, без предварительного согласия органов опеки и попечительства. Теоретически договор доверительного управления не влечет уменьшения имущества, а, наоборот, направлен на получение выгоды от использования имущества. Поэтому, при заключении договора доверительного управления имуществом малолетнего согласия органов опеки и попечительства формально не требуется. Однако на практике такое согласие все же необходимо получить, поскольку доверительное управление имуществом в результате непрофессиональных действий доверительного управляющего может привести к уменьшению имущества подопечного.

Несовершеннолетние от 14 до 18 лет могут самостоятельно заключать сделки, перечисленные в п. 2 ст. 26 ГК, остальные сделки они могут заключать с письменного согласия своих родителей (попечителей, усыновителей). Значит, чтобы несовершеннолетний мог заключить договор доверительного управления, ему надо получить письменное согласие своих законных представителей.

Даже в тех случаях, когда договор заключается не самим собственником, договор доверительного управления имуществом не может быть заключен без указания одной из сторон в качестве учредителя управления. Наименование юридического лица, имя гражданина, в интересах которых осуществляется управление имуществом (выгодоприобретателя), закон также признает существенным условием договора доверительного управления имуществом (п. 1 ст. 1016 ГК).

Передать в доверительное управление государственное или муниципальное имущество может от лица собственника (РФ в целом, субъекта РФ, муниципального образования) лишь орган, уполномоченный собственником управлять его имуществом (в настоящее время таким органом является Федеральное агентство по управлению федеральным имуществом). Выгодоприобретателем по такому договору также являются Российская Федерация, субъект РФ либо муниципальное образование в лице соответствующего финансового органа либо органа, уполномоченного управлять соответствующим имуществом.

Учредителем доверительного управления могут выступать как единоличный собственник, так и обладатели имущества на праве общей или совместной собственности. Так, супруги вправе передать в доверительное управление принадлежащий им жилой дом. В этих случаях, помимо гл. 53 ГК, необходимо руководствоваться также правилами гл. 16 ГК о праве общей собственности и ст. 35 Семейного кодекса Российской Федерации.

Если в доверительное управление передается имущество, находящееся в совместной собственности, то такая передача осуществляется по согласию всех участников, которое предполагается независимо от того, кем из участников совершается такая сделка (п. 2 ст. 253 ГК). Договор доверительного управления, заключенный одним из участников, может быть признан недействительной сделкой по требованию остальных участников по мотивам отсутствия у участника, заключившего данный договор, необходимых полномочий только в случае, если доказано, что другая сторона в договоре знала или заведомо должна была знать об этом (п. 3 ст. 253 ГК).

Признание того факта, что в доверительное управление могут быть переданы как сама вещь, так и право требования на нее, позволяет сделать вывод о том, что учредителем управления в отдельных случаях может быть лицо, имеющее обязательственное право на вещь. В связи с этим учредителями доверительного управления могут также стать субъекты некоторых обязательственных, корпоративных и исключительных прав, (например, вкладчики банков и иных кредитных организаций, лица, имеющие права, вытекающие из бездокументарных ценных бумаг, акционеры акционерных обществ, субъекты исключительных прав на результаты интеллектуальной деятельности, поскольку принадлежащее им имущество в виде соответствующих прав требования, корпоративных или исключительных прав также может стать объектом доверительного управления (п. 1 ст. 1013 ГК)).

Например, поскольку находящаяся на банковском вкладе сумма представляет собой обязательственное право требования, а не саму вещь, учредитель управления - вкладчик выступает в этом случае не как собственник, а как обладатель обязательственного права. Однако такие случаи должны быть специально оговорены в законе.

Если в доверительное управление передаются исключительные права на результаты интеллектуальной деятельности или приравненные к ним средства индивидуализации юридического лица, продукции, работ и услуг (ст. ст. 1013, 138 ГК), то учредителем будет правообладатель на эти исключительные права.

 

Доверительный управляющий

 

Доверительный управляющий не является представителем учредителя управления, поскольку действует от собственного имени, хотя и в интересах учредителя управления или выгодоприобретателя. В ст. 1015 ГК содержатся ограничения относительно того, кто может быть доверительными управляющими. Ими, в частности, могут быть только индивидуальные предприниматели или коммерческие организации.

По общему правилу передача имущества в доверительное управление - это передача его в руки лица, обладающего соответствующими профессиональными знаниями. Таковым в гражданском обороте является предприниматель. Именно он (индивидуальный предприниматель - ст. 23 ГК или одна из коммерческих организаций, перечисленных в п. 2 ст. 50 ГК) вправе по общему правилу выступить в роли доверительного управляющего чужим имуществом. Не исключен вариант, когда собственник либо иное заинтересованное в получении имущества лицо учреждает специальную коммерческую организацию, которая будет заниматься исключительно доверительным управлением имущества собственника.

Не могут быть доверительными управляющими:

государственное или муниципальное унитарное предприятие (поскольку это связано с необходимостью в установленных случаях распространить на имущество доверительного управляющего ответственность по договору доверительного управления, а собственником этого имущества будет государственное или муниципальное образование);

учреждение (по той же причине, так как ответственность учреждения по обязательствам ограничивается находящимися у него денежными средствами, при недостатке которых субсидиарную ответственность несет собственник переданного учреждению имущества);

государственный орган или орган местного самоуправления (по той же причине, а также в связи с тем, что деятельность доверительного управляющего предполагается по общему правилу профессиональной, что противоречило бы целям деятельности этих органов).

Кроме того, лицо, обладающее ограниченным вещным правом на имущество (в том числе правом хозяйственного ведения и оперативного управления, субъектами которых являются государственные или муниципальные унитарные предприятия и учреждения), не может быть учредителем, так как оно не в состоянии наделить управляющего возможностью осуществлять правомочия собственника (как того требует п. 1 ст. 1020 ГК), поскольку само не обладает ими. Соответственно, учредителями управления не могут быть вышеназванные субъекты права хозяйственного ведения и оперативного управления.

Из общего правила о статусе доверительного управляющего как предпринимателя ст. 1015 ГК устанавливает исключения. В отдельных случаях, предусмотренных законом, доверительное управление учреждается главным образом не для приумножения имущества собственника, а для его сохранности или распределения, т.е. для некоммерческих целей. Согласно п. 1 ст. 1015 ГК в случаях, когда доверительное управление имуществом осуществляется по основаниям, предусмотренным законом, доверительным управляющим может быть гражданин, не являющийся предпринимателем, или некоммерческая организация, за исключением учреждения. Таковыми, в частности, являются случаи управления имуществом подопечного (ст. 38 ГК), безвестно отсутствующего (ст. ст. 42 и 43 ГК) и др.

Таким образом, в случаях, когда доверительное управление имуществом осуществляется по основаниям, предусмотренным законом, доверительным управляющим может быть гражданин, не являющийся предпринимателем, или некоммерческая организация. Например, орган опеки и попечительства заключает договор доверительного управления с общественным объединением по поводу ценного или недвижимого имущества подопечного. Это также возможно на основании завещания, в котором назначен осуществляющий доверительное управление наследственным имуществом исполнитель завещания (душеприказчик), который также не обязательно должен быть предпринимателем.

В качестве учредителей управления могут выступать страховые организации. В частности, они могут передавать в доверительное управление управляющим компаниям часть собственных средств и средств страховых резервов. При этом решения страховщика ограничены Правилами размещения страховщиками средств страховых резервов, утвержденными Приказом Минфина России от 08.08.2005 N 100н, и Требованиями, предъявляемыми к составу и структуре активов, принимаемых для покрытия собственных средств страховщика, утвержденными Приказом Минфина России от 16.12.2005 N 149н.

В некоторых случаях используется понятие "специализированный доверительный управляющий". Например, специализированным доверительным управляющим считаются управляющие компании паевых инвестиционных фондов. Термин "специализированный" означает, что только эти компании могут осуществлять доверительное управление данным имуществом.

Специальные требования предъявляются к доверительному управляющему при осуществлении профессиональной деятельности на рынке ценных бумаг. Согласно ст. 5 Федерального закона от 22 апреля 1996 г. N 39-ФЗ "О рынке ценных бумаг" доверительный управляющий, осуществляющий деятельность по управлению ценными бумагами, является профессиональным участником рынка ценных бумаг. Причем согласно ст. 2 Закона о рынке ценных бумаг в качестве таковых могут выступать только юридические лица.

В целях осуществления деятельности по управлению ценными бумагами они должны получить специальное разрешение (лицензию) в федеральном органе исполнительной власти - Федеральной службе по финансовым рынкам. Согласно п. 6 ст. 39 указанного Закона полученная ими лицензия называется лицензией профессионального участника рынка ценных бумаг.

Согласно п. 2 ст. 14 КТМ при передаче в доверительное управление морских судов доверительным управляющим может быть компетентный в области управления судами и их эксплуатации индивидуальный предприниматель или коммерческая организация, за исключением унитарного предприятия. В данном случае не совсем понятно, кого считать компетентным в области управления судами и их эксплуатации (это оценочное понятие).

Доверительный управляющий действует без доверенности, так как совершает сделки от своего имени. Однако он должен известить третьих лиц о том, что действует как управляющий чужим имуществом. Если совершается устная сделка, то другая сторона должна быть информирована об ее совершении лицом, действующим в качестве доверительного управляющего. Данное требование считается выполненным и в том случае, если такая информация была предоставлена в устной форме. Соблюдение этого требования в письменных сделках достигается путем проставления пометки "Д.У." после имени или наименования управляющего в письменных документах.

 

Выгодоприобретатель

 

В главе 53 ГК нет специального указания на то, кто может быть выгодоприобретателем по договору доверительного управления имуществом. Значит, выгодоприобретателями могут быть любые субъекты гражданского права: индивидуальные предприниматели, граждане, не являющиеся индивидуальными предпринимателями, некоммерческие организации, Российская Федерация, субъекты Российской Федерации, муниципальные образования.

Сложным является вопрос о том, могут ли выступать в качестве выгодоприобретателей коммерческие организации. Очевидно, что это возможно в тех случаях, когда выгодоприобретатель совпадает с учредителем доверительного управления. Однако в тех случаях, когда выгодоприобретатель не совпадает с учредителем доверительного управления, ситуация меняется. По существу, выгодоприобретатель в таких случаях безвозмездно приобретает какое-то имущество. То есть можно говорить об особой разновидности дарения, а дарение в отношениях между коммерческими организациями запрещено (ст. 575 ГК).

Единственное ограничение, которое установлено ГК РФ относительно того, кто может выступать в качестве доверительного управляющего, заключается в невозможности совпадения в одном лице выгодоприобретателя и доверительного управляющего (п. 3 ст. 1015 ГК РФ) во избежание злоупотребления со стороны последнего. Следует отметить, что на стороне выгодоприобретателя может быть как один субъект, так и несколько. Поскольку отношения доверительного управления носят длящийся характер, вместо первоначального выгодоприобретателя договором доверительного управления может быть подназначено и любое иное лицо.

Выгодоприобретатель (бенефициар) по договору доверительного управления, как отмечалось, не всегда участвует в связанном с этим договором правоотношении. Если управление осуществляется в интересах учредителя, то договор доверительного управления является договором в пользу контрагента. Соответственно, выгодоприобретатель является одновременно учредителем управления.

В некоторых случаях фигура выгодоприобретателя может определяться в самом законе. Например, при передаче в доверительное управление имущества подопечных граждан выгодоприобретателем всегда выступает подопечный. Поскольку ст. 1016 ГК РФ предусматривает в качестве одного из существенных условий договора указание лица, в интересах которого осуществляется управление, в тексте договора обязательно должно быть указано имя подопечного.

При доверительном управлении имуществом безвестно отсутствующего лица возникает аналогичная ситуация, поскольку при признании лица таковым его правоспособность не утрачивается (в данном случае точно неизвестно жив ли гражданин или мертв). Однако орган опеки и попечительства может включить в договор доверительного управления указания на иждивенцев безвестно отсутствующего в качестве выгодоприобретателей.

Как следует из ст. 1024 ГК, в случаях, прямо предусмотренных договором, возможна передача прав выгодоприобретателя учредителю. Так, в соответствии с указанной статьей по общему правилу в случае отказа выгодоприобретателя от получения выгод договор доверительного управления прекращается. Однако в договоре может быть предусмотрено иное, и в таких случаях выгодоприобретателем становится учредитель.

Выгодоприобретателем не может стать неопределенный круг лиц (например, все жители определенного населенного пункта), как это допустимо по англо-американской конструкции доверительной собственности (траста). В то же время выгодоприобретателей может быть несколько, и в таком случае в обязательстве между управляющим и бенефициарами наблюдается множественность лиц на стороне кредитора, к которой применяются соответственно правила ст. 321 ГК РФ.

 

Предмет, объект и содержание договора

доверительного управления

 

Предмет договора

 

Договор доверительного управления имуществом относится к числу договоров об оказании услуг. Целью данного договора является управление имуществом в интересах определенного лица. Поэтому его предметом выступает не имущество, передаваемое в управление, а те юридические и фактические действия, которые должен совершать управляющий по управлению переданным ему имуществом. Таким образом, в ходе доверительного управления осуществляется использование вверенного доверительному управляющему имущества, что предполагает совершение управляющим в интересах собственника (управомоченного лица) или выгодоприобретателя как юридических, так и фактических действий с целью получения соответствующего дохода.

Круг этих действий очень широк (законодатель в п. 2 ст. 1012 ГК РФ говорит о любых действиях). Следовательно, доверительный управляющий вправе совершать любые действия, кроме тех, осуществление которых ограничено законом или договором. Так, согласно п. 1 ст. 1020 ГК РФ доверительный управляющий имеет право распоряжаться недвижимым имуществом только в предусмотренных договором случаях.

 

Объекты доверительного управления

 

Примерный перечень объектов доверительного управления дан в ст. 1013 ГК, согласно которой объектами доверительного управления могут быть предприятия и другие имущественные комплексы, отдельные объекты, относящиеся к недвижимому имуществу, ценные бумаги, права, удостоверенные бездокументарными ценными бумагами, исключительные права и другое имущество.

Все эти объекты должны обладать следующими признаками.

1. Объектами доверительного управления по общему правилу должны быть индивидуально-определенные вещи (исключение составляют денежные средства и имущественные права), т.е. такое имущество, которое поддается обособлению. Теоретически объектом договора могут быть и вещи, определяемые родовыми признаками, за исключением денег, которые могут быть предметом договора только в случаях, прямо предусмотренных законом.

Для целей обособления доверительный управляющий отражает имущество, переданное в управление, на отдельном балансе, ведет по нему самостоятельный учет и открывает отдельный банковский счет. Имущество, переданное в доверительное управление, обособляется от имущества как доверительного управляющего, так и учредителя управления. Само существо доверительного управления не допускает возможности смешения находящегося в управлении имущества с имуществом самого доверительного управляющего. В противном случае неизбежными стали бы различные недоразумения и даже злоупотребления: смешивались бы не только доходы от использования такого имущества, но и возникающие при этом права и обязанности.

Порядок ведения бухгалтерского учета при заключении договора доверительного управления установлен указаниями по отражению в бухгалтерском учете организаций операций, связанных с осуществлением договора доверительного управления имуществом, утвержденными Приказом Минфина России от 28.11.2001 N 97н. Согласно п. 2 указаний при отражении в бухгалтерском учете операций по передаче учредителем управления имущества в доверительное управление и других операций, связанных с осуществлением договора доверительного управления имуществом, используется счет 79 "Внутрихозяйственные расчеты", субсчет "Расчеты по договору доверительного управления имуществом".

2. В доверительное управление может передаваться по общему правилу только непотребляемое имущество, т.к. именно это самое имущество должно быть возвращено собственнику по прекращении доверительного управления.

3. В доверительное управление может быть передано имущество, не изъятое из гражданского оборота.

4. Имущество, передаваемое в управление, должно представлять определенную ценность, а также приносить доход. В противном случае доверительное управление не выполнит поставленных перед ним задач.

Особым объектом доверительного управления является предприятие как имущественный комплекс. Термин "предприятие" используется в гражданском праве применительно как к субъектам, так и объектам права. Так, ГК признает одним из видов юридических лиц государственные, муниципальные унитарные, а также казенные предприятия (ст. ст. 113 - 115). Одновременно тот же термин применяется для обозначения определенного объекта права. Именно в этом значении речь идет о предприятии в ст. 132 ГК, и в таком значении предприятие является объектом наследования.

В данном случае под предприятием понимается имущественный комплекс, включающий земельные участки, здания, сооружения, инвентарь, сырье, продукцию, права требования, долги, а также права на обозначения, индивидуализирующие предприятие, его продукцию, работы и услуги (коммерческие обозначения, товарные знаки, знаки обслуживания), и другие исключительные права (в частности, речь идет об исключительных правах на результаты интеллектуальной деятельности).

Предприятие может быть объектом как вещных прав (в первую очередь права собственности), так и объектом обязательственных отношений (купли-продажи, аренды в том числе доверительного управления). В целом предприятие рассматривается как разновидность недвижимости.

Договор доверительного управления имуществом может быть заключен без объединения имущества одного учредителя в единый имущественный комплекс с имуществом других лиц или предусматривать объединение имущества (например, в общий фонд банковского управления). При передаче имущества в доверительное управление право собственности на него остается у учредителя управления. Но тем не менее при передаче имущества в доверительное управление должен быть составлен акт приемки-передачи. На основании этого документа учредитель управления должен списать имущество со своего баланса, а доверительный управляющий учтет его на отдельном балансе.

Следует иметь в виду, что объект договора доверительного управления не всегда ограничивается только тем имуществом, которое было изначально передано в управление. Сам характер доверительного управления подразумевает достижение положительных результатов деятельности управляющего, что может выразиться в получении плодов, доходов и приращений, приобретении и даже создании нового имущества.

Объектами доверительного управления в принципе могут быть самые разнообразные виды имущества, причем как отдельные движимые или недвижимые объекты, так и целые имущественные комплексы. Последний случай характерен для управления в силу закона, когда возникает необходимость управлять всем имуществом подопечного, безвестно отсутствующего лица или ликвидируемой организации. Нематериальные блага объектом данного договора быть не могут.

В доверительное управление могут передаваться драгоценные камни и драгоценные металлы, принадлежащие гражданам и юридическим лицам РФ, а также самому Российскому государству, его субъектам или муниципальным образованиям на правах собственности. Однако это возможно при условии соблюдения требований валютного законодательства Российской Федерации.

В доверительное управление может передаваться имущество, еще не приобретенное или не существующее в момент заключения договора. Однако это должно специально оговариваться в договоре доверительного управления.

Как уже было отмечено, в доверительное управление могут передаваться исключительные права. Исключительные права - это права граждан или юридических лиц на результаты интеллектуальной деятельности и приравненные к ним средства индивидуализации. Согласно п. 1 ст. 1229 ГК исключительное право на результат интеллектуальной деятельности или на средство индивидуализации включает два правомочия: право на его использование и право на распоряжения им.

При этом обладатель исключительного права имеет полномочия по использованию соответствующего объекта и распоряжению им в течение определенного срока, установленного государством. Таким образом, исключительное право является срочным правом. Сроки, в течение которых действуют исключительные права на результаты интеллектуальной деятельности или средства индивидуализации, различаются в зависимости от конкретного вида результата интеллектуальной деятельности или средства индивидуализации. Устанавливаются они в ГК. После истечения определенного срока, установленного в законодательстве, они переходят в сферу общественного достояния, то есть могут использоваться без согласия правообладателя и уплаты соответствующего вознаграждения. При этом обязательно должны соблюдаться личные неимущественные права создателей объектов интеллектуальной собственности, которые являются неотчуждаемыми и действуют бессрочно.

Исключительные права на объекты интеллектуальной собственности по своей правовой природе не являются монопольными. Главной целью правовой регламентации указанных прав является соблюдение необходимого баланса между интересами отдельных индивидов (создателей результатов интеллектуальной деятельности) и интересами общества в целом. В связи с этим допускаются изъятия из исключительных прав. В частности, в законодательстве предусматриваются случаи, когда объекты исключительных прав могут использоваться без согласия их создателей (или других владельцев исключительных прав) и без уплаты соответствующего вознаграждения за такое использование. Например, к числу таких случаев можно отнести использование произведений, охраняемых авторским правом, в личных целях, цитирование и т.д.

Исключительные права на результаты интеллектуальной деятельности и на средства индивидуализации обладают имущественной ценностью. Правообладатель может произвести их денежную оценку и использовать ее для целей, для которых оценка имущества используется в гражданском обороте.

Не могут передаваться в доверительное управление исключительные имущественные права, которые возникнут у учредителя в будущем, так как объектом управления такие права могут быть только после их соответствующего удостоверения (например, исключительные права на использование объектов промышленной собственности) либо объективного (материального) выражения произведения (например, исключительные авторские права). Здесь очень важно помнить то, что передача исключительных имущественных прав в доверительное управление не влечет их отчуждения доверительному управляющему.

Надо отметить, что закон не запрещает передавать в доверительное управление имущество, обремененное таким способом обеспечения исполнения обязательств, как залог. Так, в доверительное управление можно передать обремененную ипотекой недвижимость или находящиеся в залоге имущественные права. Объясняется это тем, что право собственности на заложенное имущество остается у залогодателя и он может распорядиться им, в том числе заключив договор доверительного управления имуществом. Однако доверительный управляющий должен быть предупрежден собственником об обременении имущества залогом. Это необходимо в связи с тем, что такое имущество может стать объектом взыскания залогодержателя (п. 1 ст. 1019 ГК).

По общему правилу не могут быть самостоятельным объектом доверительного управления деньги. Согласно п. 2 ст. 1013 ГК не могут быть самостоятельным объектом доверительного управления деньги, за исключением случаев, предусмотренных законом.

Такая позиция законодателя вполне обоснована. Так, при использовании денег в имущественном обороте (например, при открытии банковского вклада) право собственности на соответствующие купюры или монеты утрачивается и они не могут быть возвращены собственнику по окончании срока договора. Однако у вкладчика возникает обязательственное право требования на определенную денежную сумму.

Поэтому речь здесь может идти о передаче в доверительное управление денежных средств, т.е. соответствующего права требования. Таким образом, собственник, заключая договор доверительного управления денежными средствами, приобретает обязательственное право требования эффективного использования денежной суммы, которая была им передана по договору.

Необходимо отметить, что ГК РФ, регулируя денежные обязательства, не проводит формального различия между наличными и безналичными деньгами, а это принципиальный момент доверительного управления. Действующая редакция Закона о банках и банковской деятельности содержит норму ст. 5 о праве кредитных организаций и банков осуществлять "доверительное управление денежными средствами и иным имуществом" по договору с физическими и юридическими лицами. Таким образом, говорить о наличии специального закона, который допускает доверительное управление деньгами в п. 2 ст. 1013 ГК, неправомерно.

Когда объектом доверительного управления являются денежные средства, учредитель несет также риск неплатежеспособности лиц, в активы которых инвестированы находящиеся в доверительном управлении денежные средства.

Объектом доверительного управления могут быть также ценные бумаги. Законодатель особо подчеркивает, что в доверительное управление могут передаваться и права, удостоверенные бездокументарными ценными бумагами. В данном случае сами ценные бумаги в доверительное управление передаваться не могут, поскольку в материальной форме они не существуют, а хранятся в памяти компьютера. Законом и подзаконными актами предусмотрены специальные правила учета ценных бумаг и управления ими.

Примерный перечень ценных бумаг дан в ст. 143 ГК, однако объектом доверительного управления могут быть и ценные бумаги, не указанные в перечне, но предусмотренные другими правовыми актами. Согласно ст. 1025 ГК при передаче в доверительное управление ценных бумаг может быть предусмотрено объединение ценных бумаг, передаваемых в доверительное управление разными лицами. Подробнее особенности передачи ценных бумаг в доверительное управление будут рассмотрены ниже.

Особым объектом доверительного управления являются находящиеся в федеральной собственности автомобильные дороги общего пользования федерального значения, используемые на платной основе, или автомобильные дороги общего пользования федерального значения, содержащие платные участки. Возможность передачи их в доверительное управление предусмотрена ст. 28 ФЗ от 17 июля 2009 г. N 145-ФЗ "О государственной компании "Российские автомобильные дороги" и о внесении изменений в отдельные законодательные акты Российской Федерации".

Закон запрещает передавать в доверительное управление имущество, находящееся в хозяйственном ведении государственных и муниципальных предприятий или в оперативном управлении казенных предприятий или финансируемых собственниками учреждений (п. 3 ст. 1013 ГК). Данное запрещение можно объяснить тем, что указанное имущество уже передано собственником на ограниченном вещном праве самостоятельным юридическим лицам. Последние сами не вправе выступать учредителями доверительного управления в отношении закрепленного за ними имущества собственника, ибо тогда теряет смысл само их существование. Если же собственник передает их имущество в доверительное управление, то у них исчезнет объект их вещного права.

Поэтому собственник, считающий целесообразным отдать в доверительное управление принадлежащий ему имущественный комплекс (например, предприятие), должен сначала прекратить вещные права других лиц на это имущество. Иначе говоря, ему необходимо либо ликвидировать созданное им юридическое лицо (в порядке, предусмотренном ст. ст. 61 - 64 ГК), либо изъять у него часть имущества (что возможно только применительно к субъектам права оперативного управления в порядке, предусмотренном п. 2 ст. 296 ГК). Имущество, оставшееся после расчетов с кредиторами ликвидированного предприятия, либо изъятое у учредителя, может быть передано в доверительное управление (п. 3 ст. 1013 ГК).

 

Содержание договора доверительного управления

 

Вопрос о том, что является содержанием гражданского договора относится к числу спорных. Наиболее распространено представление о содержании договора как совокупности условий, на которых он заключен.

Закон устанавливает перечень условий, которые являются существенными для любого договора (при их отсутствии договор считается незаключенным). Согласно абз. 2 п. 1 ст. 432 ГК "существенными являются условия о предмете договора, условия, которые названы в законе или иных правовых актах как существенные или необходимые для договоров данного вида, а также все те условия, относительно которых по заявлению одной из сторон должно быть достигнуто соглашение". При заключении договора сторонам необходимо согласовать все существенные условия договора. Договор не будет заключен до тех пор, пока не будет согласовано хотя бы одно из его существенных условий.

Существенные условия также можно классифицировать на три группы:

1) условия о предмете договора;

2) условия, которые названы в законе или правовых актах как существенные или необходимые для договоров данного вида;

3) все те условия, относительно которых по заявлению одной из сторон должно быть достигнуто соглашение.

В соответствии с п. 1 ст. 1016 ГК в договоре доверительного управления должны быть указаны следующие существенные условия:

состав имущества, передаваемого в доверительное управление;

наименование юридического лица или имя гражданина, в интересах которых осуществляется управление имуществом (учредителя управления или выгодоприобретателя);

размер и форма вознаграждения управляющему, если выплата вознаграждения предусмотрена договором;

срок действия договора.

Состав передаваемого в доверительное управление имущества должен быть четко определен потому, что по общему правилу имущество по окончании договора доверительного управления должно быть возвращено собственнику. Надо также отметить, что состав имущества влияет на выбор управляющего. Так, управление предприятием, земельным участком, ценными бумагами и т.п. требует особого профессионализма от управляющего.

Следующим существенным условием договора доверительного управления является условие о наличии или отсутствии вознаграждения доверительному управляющему. В безвозмездном договоре должно быть прямое указание на то, что управляющий не получает вознаграждения за свою деятельность. Как уже было отмечено, договор доверительного управления предполагается по общему правилу возмездным.

В возмездном договоре стороны должны предусмотреть размер и форму вознаграждения управляющему. Надо отметить, что вознаграждение управляющему по общему правилу выплачивается за счет полученных доходов от управления имуществом (ст. 1023 ГК). Данное правило призвано стимулировать эффективность и доходность доверительного управления.

Форма, размер вознаграждения и порядок его выплаты устанавливаются в договоре самими сторонами. Таким образом, стороны могут установить размер вознаграждения не только в виде процентов от полученного дохода, но и в твердой денежной сумме, выплачиваемой ежемесячно (ежеквартально, ежегодно и т.д.) или по окончании доверительного управления имуществом. Вознаграждение может уплачиваться даже в натуральной форме, но только в том случае, если выгода от использования имущества выражена в натуре. Кроме того, стороны могут предусмотреть обязанность учредителя управления выплатить вознаграждение из собственных средств. Надо также отметить, что размер и форма вознаграждения могут быть определены специальными нормативными актами.

Существенным условием является срок действия договора доверительного управления (п. 1 ст. 1016 ГК). Обусловлено это тем, что доверительный управляющий не становится собственником вверенного ему имущества и по истечении определенного времени должен вернуть его учредителю управления имуществом. Определение срока в качестве существенного условия договора доверительного управления имуществом, с одной стороны, позволяет четко отграничить данный договор от договоров по реализации имущества (купля-продажа, дарение и т.д.) и исключить возможность прикрытия договором доверительного управления фактической передачи имущества в собственность, а с другой - придает стабильность отношениям, складывающимся между сторонами данного договора.

ГК устанавливает предельный срок, на который может быть заключен договор доверительного управления. Этот срок не должен превышать пяти лет (п. 2 ст. 1016 ГК). Следовательно, заключая договор, стороны могут указать и меньший срок для отдельных видов имущества, передаваемого в доверительное управление. При заключении договора доверительного управления имуществом на более длительный срок он считается заключенным на пять лет. Вместе с тем для договоров доверительного управления отдельными видами имущества законом могут быть установлены иные предельные сроки. Если по истечении срока действия договора ни одна из сторон не заявит о прекращении договора, он считается продленным на тот же срок и на тех же условиях, какие были предусмотрены договором (п. 2 ст. 1016 ГК РФ).

Законом могут быть установлены иные предельные сроки, на которые может быть заключен договор. В ст. 12 Закона об инвестиционных фондах говорится о том, что срок действия договора доверительного управления паевым инвестиционным фондом не должен превышать 15 лет.

Поскольку доверительный управляющий осуществляет доверительное управление имуществом не в своих интересах, а в интересах другого лица, то существенным условием для данного договора признается наименование юридического лица или гражданина, в интересах которых осуществляется управление имуществом (учредителя управления или выгодоприобретателя). Следует полагать, что должны быть указаны и иные сведения. Например, место проживания или место нахождения юридического лица.

Кроме существенных условий, договор доверительного управления содержит условия, которые принято называть обычными. Для договора доверительного управления характерны следующие обычные условия:

круг действий, которые может совершать управляющий;

обязательное указание на то, что доверительный управляющий действует именно в таком качестве;

указание на то, что имущество, переданное в управление, существует обособленно;

порядок и сроки предоставления управляющим отчета о своей деятельности;

способы обеспечения исполнения управляющим его обязанностей. Согласно п. 4 ст. 1022 ГК управляющий может предоставить залог в обеспечение возможных убытков учредителя или выгодоприобретателя. В договоре могут быть указаны и другие способы обеспечения.

Условия о возможности продолжения действия договора в случаях смерти гражданина-выгодоприобретателя (или ликвидации юридического лица), а также отказа его от получения выгод. В данном случае стороны могут предусмотреть, что договор продолжает действовать в интересах учредителя управления.

Срок уведомления другой стороны об отказе от договора, который установлен законом в три месяца, но может быть изменен соглашением сторон.

Судьба имущества после прекращения договора. Стороны вправе предусмотреть возможность выкупа управляющим переданного ему имущества по окончании срока договора.

Случайные - это условия, которые не характерны для данного договора и их отсутствие не влияет на действительность договора, однако, если стороны согласились на их включение в договор, они становятся юридически значимыми. Примером случайных условий в договоре доверительного управления может быть обязанность доверительного управляющего обеспечить проверку независимым аудитором годового баланса имущества, переданного в доверительной управление.

 

Права и обязанности сторон

 

Основная обязанность доверительного управляющего по договору доверительного управления заключается в том, чтобы осуществлять доверительное управление переданным ему имуществом. При этом управление имуществом является одновременно и правом, и обязанностью доверительного управляющего по договору. Исполнение обязанностей по доверительному управлению должно осуществляться управляющим лично, в ряде случаев возможна передача управления другому лицу.

Доверительный управляющий обязан поддерживать вверенное ему имущество в надлежащем состоянии и обеспечивать его сохранность. При этом доверительный управляющий обязан проявлять в отношении указанного имущества такую же заботу, внимательность и осмотрительность, как в отношении своего имущества. В своих интересах или интересах третьих лиц он использовать имущество не может. Доверительный управляющий обязан поддерживать вверенное ему имущество в надлежащем состоянии и обеспечивать его сохранность.

Доверительный управляющий вправе производить в отношении имущества "любые юридические и фактические действия" (ст. 1012 ГК РФ), совершаемые:

а) в интересах выгодоприобретателя (учредителя управления);

б) в пределах, предоставленных собственнику вообще (у доверительного управляющего не может быть больше прав, чем у самого собственника);

в) в пределах, дополнительно установленных законом или договором.

Обязанность доверительного управляющего обеспечивать сохранность переданного ему в управление имущества, поддерживать его в надлежащем состоянии и не допускать ухудшений (снижения стоимости) в законодательстве специально не оговаривается. Однако можно прийти к выводу, что такая обязанность предполагается.

Согласно п. 1 ст. 1020 ГК доверительный управляющий осуществляет в пределах, предусмотренных законом и договором доверительного управления имуществом, правомочия собственника в отношении имущества, переданного в доверительное управление. Распоряжение недвижимым имуществом доверительный управляющий осуществляет в случаях, предусмотренных договором доверительного управления.

Таким образом, правомочия управляющего настолько широки, что могут (при высокой степени доверия к нему учредителя, специально не установившего пределов на этот счет) по объему совпадать с правомочиями собственника. Как правило, ограничения все же устанавливаются в договоре. Но одно существенное ограничение названо в указанном пункте той же статьи ГК: если объектом доверительного управления стало недвижимое имущество, то при отсутствии в договоре условия об ином распоряжаться (продавать, сдавать в аренду, в безвозмездное пользование, передавать в залог и т.п.) им доверительный управляющий не вправе.

Существенные ограничения установлены для доверительного управляющего ценными бумагами Приказом ФСФР РФ от 3 апреля 2007 г. N 07-37/пз-н "Об утверждении Порядка осуществления деятельности по управлению ценными бумагами". Согласно п. 3.1 этого Порядка управляющий не вправе:

отчуждать принадлежащие учредителю управления объекты доверительного управления в состав имущества управляющего, в состав имущества акционеров (участников) управляющего, аффилированных лиц управляющего или в состав имущества других учредителей управления, находящегося у него в доверительном управлении, за исключением вознаграждения и расходов, предусмотренных пунктом 2.8 Порядка, а также случаев возврата денежных средств на счет управляющего для целей приобретения инвестиционных паев инвестиционного фонда, управление которым осуществляет управляющий (в случае совмещения управляющим деятельности по управлению ценными бумагами с деятельностью управляющей компании по доверительному управлению паевыми инвестиционными фондами);

отчуждать в состав имущества, находящегося у него в доверительном управлении, собственное имущество, за исключением случаев, предусмотренных законодательством Российской Федерации и договором доверительного управления;

отчуждать в состав имущества, находящегося у него в доверительном управлении, имущество комитента (принципала, доверителя) во исполнение договора комиссии (агентского договора, договора поручения), в случае если управляющий ценными бумагами одновременно является комиссионером (агентом, поверенным) по указанному договору;

отчуждать имущество, находящееся у него в доверительном управлении, в состав имущества комитента (принципала, доверителя) во исполнение договора комиссии (агентского договора, договора поручения), в случае если управляющий одновременно является комиссионером (агентом, поверенным) по указанному договору;

использовать имущество учредителя управления для исполнения обязательств из договоров доверительного управления, заключенных с другими учредителями управления, собственных обязательств управляющего или обязательств третьих лиц;

совершать сделки с имуществом учредителя управления с нарушением условий договора доверительного управления;

В соответствии с п. 4 ст. 1020 ГК доверительный управляющий представляет учредителю управления и выгодоприобретателю отчет о своей деятельности в сроки и в порядке, которые установлены договором доверительного управления имуществом. Законодатель ничего не говорит о том, в какой форме должен быть представлен отчет. Представляется, что он должен быть в письменной форме.

В некоторых случаях сроки и порядок предоставления отчета могут предусматриваться в нормативных актах. Например, в п. 7.4 Инструкции ЦБ РФ от 2 июля 1997 г. N 63 "О порядке осуществления операций доверительного управления и бухгалтерском учете этих операций кредитными организациями Российской Федерации" содержится требование о том, чтобы отчет кредитной организации перед учредителем управления осуществлялся не реже 1 раза в год.

Статья 1021 ГК содержит указание о том, что доверительное управление имуществом должно осуществляться управляющим лично. Исключение из этого правила возможно только в двух случаях:

- во-первых, по прямо выраженной воле учредителя (когда тот оговорил такое обстоятельство в договоре либо впоследствии дал на то письменное согласие);

во-вторых, если отступить от такого требования учредителя вынуждают обстоятельства, при которых только незамедлительные действия с его стороны могут обеспечить интересы учредителя или выгодоприобретателя, а получить указания от этих лиц в разумный срок не представляется возможным.

Существуют также отдельные ограничения правомочий доверительного управляющего, оговоренные в нормативных актах применительно к специальным видам доверительного управления. В качестве примера приведем п. 3 Указа Президента РФ от 9 декабря 1996 г. N 1660 "О передаче в доверительное управление закрепленных в федеральной собственности акций акционерных обществ, созданных в процессе приватизации", императивно устанавливающего правило о внесении в договор об учреждении управления адресованного управляющему запрета распоряжаться переданными акциями, а также о необходимости письменного согласования с федеральным исполнительным органом в случае голосования управляющим по важнейшим вопросам деятельности акционерных обществ.

Реализуя свою основную обязанность - осуществление управления полученным для этой цели имуществом в интересах учредителя управления или выгодоприобретателя, доверительный управляющий совершает различные юридические и фактические действия, стремясь к наиболее эффективному результату. Заключая сделки в процессе доверительного управления имуществом от своего имени, доверительный управляющий обязан информировать контрагентов о том, что действует именно в таком качестве. В устных сделках достаточно уведомления другой стороны на словах, в письменной же форме после имени или наименования доверительного управляющего должна быть сделана пометка "Д.У." (п. 3 ст. 1012 ГК).

По общему правилу ст. 1023 ГК управляющий самостоятельно присваивает предусмотренное договором вознаграждение за счет доходов от использования имущества (поскольку они вместе с имуществом находятся в его обладании). Однако данное правило не должно означать, что в такой ситуации праву управляющего на вознаграждение, предоставленному ему договором, и праву на возмещение необходимых расходов не соответствует гражданско-правовая обязанность. Такая обязанность существует у учредителя управления, и исполняет ее он, предоставив имущество в доверительное управление.

Статья 1020 ГК РФ дает возможность определить в той или иной мере круг обязанностей управляющего, однако не упоминает о каких-либо его правах требования, обращенных к учредителю управления. Однако согласно ст. 1023 ГК управляющий всегда вправе требовать возмещения понесенных им необходимых расходов. Под последними следует понимать расходы, без которых доверительное управление имуществом было бы невозможно. Они должны быть подкреплены соответствующими документами или отчетом управляющего.

Особое право доверительного управляющего на защиту своих правомочий специально закрепляется в п. 3 ст. 1020 ГК. Доверительный управляющий рассматривается в качестве титульного (законного) владельца. В связи с этим он располагает возможностью воспользоваться не только правомочиями собственника по владению пользованию и распоряжению имуществом собственника, но и правом на защиту от нарушений таких правомочий со стороны третьих лиц и даже самого учредителя. Несмотря на то что доверительный управляющий собственником не является, он вправе требовать устранения нарушений и предъявлять с этой целью вещно-правовые иски об истребовании имущества из чужого незаконного владения и об устранении препятствий в его использовании (ст. ст. 301, 302, 304, 305 ГК).

 

Ответственность по договору доверительного

управления имуществом

 

Под гражданско-правовой ответственностью понимаются неблагоприятные имущественные последствия для лица, допустившего гражданское правонарушение, выразившиеся в утрате таким лицом части имущества. Таким образом, гражданско-правовая ответственность всегда носит имущественный характер. Она может выступать в форме возмещения убытков (вреда, в том числе морального вреда), уплаты неустойки, потери задатка.

В обязательстве по доверительному управлению имуществом различают два вида ответственности. Первый вид носит договорный характер и касается ответственности сторон договора друг перед другом. Второй вид имеет отношение к ответственности сторон перед третьими лицами и, соответственно, носит внедоговорный характер.

В первом виде ответственности выделяется ответственность доверительного управляющего, предусмотренная п. 1 ст. 1022 ГК РФ. Указанная норма предусматривает, что доверительный управляющий, не проявивший при доверительном управлении имуществом должной заботливости об интересах выгодоприобретателя или учредителя управления, возмещает выгодоприобретателю упущенную за время доверительного управления имуществом выгоду, а учредителю управления - ущерб, причиненный утратой или повреждением имущества, с учетом его естественного износа, а также упущенную выгоду.

Таким образом, доверительный управляющий должен возместить учредителю убытки в полном объеме, то есть реальный ущерб и упущенную выгоду, а выгодоприобретателю лишь определенную часть причиненных убытков, а именно упущенную выгоду. Под последней согласно ст. 15 ГК РФ понимаются неполученные доходы, которые лицо получило бы при обычных условиях гражданского оборота, если бы его право не было нарушено.

Закон исходит из того, что доверительный управляющий имеет статус профессионального предпринимателя, и в связи с этим на него распространяется общее правило о повышенной ответственности предпринимателя независимо от вины (п. 3 ст. 401 ГК РФ). Для того чтобы освободиться от ответственности, доверительному управляющему необходимо доказать, что убытки возникли по вине учредителя или выгодоприобретателя либо в результате действия непреодолимой силы.

Необходимо иметь в виду, что законом определены следующие условия ответственности доверительного управляющего.

1. Обязательства по сделке, совершенной доверительным управляющим с превышением предоставленных для него ограничений, несет доверительный управляющий лично. Если участвующие в сделке третьи лица не знали и не должны были знать о превышении полномочий или об установленных ограничениях, возникшие обязательства подлежат исполнению в порядке, установленном п. 3 ст. 1022 ГК. Учредитель управления может в этом случае потребовать от доверительного управляющего возмещения понесенных им убытков.

2. Долги по обязательствам, возникшим в связи с доверительным управлением имуществом, погашаются за счет этого имущества. В случае недостаточности этого имущества взыскание может быть обращено на имущество доверительного управляющего, а при недостаточности и его имущества - на имущество учредителя управления, не переданное в доверительное управление.

3. Договор доверительного управления имуществом может предусматривать предоставление доверительным управляющим залога в обеспечение возмещения убытков, которые могут быть причинены учредителю управления или выгодоприобретателю ненадлежащим исполнением договора доверительного управления.

Причинная связь между действием (чаще бездействием) доверительного управляющего и неблагоприятными имущественными последствиями должна быть доказана стороной, требующей соответствующего возмещения.

Противоправность поведения доверительного управляющего состоит в неисполнении или ненадлежащем исполнении им своих обязанностей по договору, в частности, в непроявлении должной заботливости об интересах, обозначенных в договоре, либо не указанных в договоре, но вытекающих из закона. В спорных ситуациях правомерность поведения управляющего может быть сравнима лишь с действиями, которые мог бы совершить сам собственник имущества.

Специальные правила об ответственности доверительного управляющего предусмотрены в случаях превышения им полномочий либо нарушения установленных для него ограничений (п. 2 ст. 1022 ГК РФ). В таких ситуациях учредитель вправе потребовать от управляющего возмещения убытков, вызванных удовлетворением требования со стороны третьего лица, которое не знало и не должно было знать об указанных ограничениях. Если же контрагент оказался недобросовестным, т.е. знал или должен был знать о препятствиях к совершению сделки, то обратиться за исполнением он сможет лишь к доверительному управляющему.

По договору доверительного управления выгодоприобретатель не может отвечать перед управляющим, поскольку их правовая связь является односторонней и ограничивается правом требования выгодоприобретателя. Это не исключает учета поведения выгодоприобретателя, например, при несвоевременном принятии причитающейся ему вещи могут быть применены положения ст. 404 ГК РФ. Согласно п. 1 указанной статьи, если неисполнение или ненадлежащее исполнение обязательства произошло по вине обеих сторон, суд, соответственно, уменьшает размер ответственности должника. Суд также вправе уменьшить размер ответственности должника, если кредитор умышленно или по неосторожности содействовал увеличению размера убытков, причиненных неисполнением или ненадлежащим исполнением, либо не принял разумных мер к их уменьшению.

Ответственность перед третьими лицами, как второй вид ответственности в доверительном управлении, наступает в тех случаях, когда доверительный управляющий совершает сделки по управлению имуществом с превышением своих полномочий или с нарушением установленных для него ограничений (п. 2 ст. 1022 ГК РФ).

Глава 53 ГК РФ не предусматривает норм о возможной ответственности второй стороны договора доверительного управления - учредителя. Между тем в некоторых случаях наступление такой ответственности возможно. Правила об ответственности учредителя перед управляющим (например, при невыплате вознаграждения или при вмешательстве в хозяйственную деятельность) специально не установлены. В этих случаях условия наступления и формы ответственности определяются по общим положениям ГК.

Если содержание соглашения предусматривало исполнение учредителем каких-либо обязанностей, их неисполнение или ненадлежащее исполнение также должно влечь за собой применение мер ответственности. Так, речь может идти о взыскании процентов за несвоевременную оплату услуг доверительного управляющего (ст. 395 ГК). Однако для определения объема и оснований ответственности необходимо обращаться к общим положениям (гл. 25 ГК РФ).

Таким образом, для договора доверительного управления нарушение обязательств со стороны учредителя управления нехарактерно. Условия его ответственности определяются общими нормами законодательства, в частности ст. ст. 15, 401 ГК РФ, устанавливающими ответственность за неисполнение или ненадлежащее исполнение обязательства. Кроме того, следует учитывать п. 2 ст. 1019, согласно которому доверительный управляющий должен быть предупрежден о том, что передаваемое ему в доверительное управление имущество обременено залогом. Если доверительный управляющий не знал и не должен был знать об обременении залогом имущества, переданного ему в доверительное управление, он вправе потребовать в суде расторжения договора доверительного управления имуществом и уплаты причитающегося ему по договору вознаграждения за один год.

 

Прекращение договора доверительного управления имуществом

 

Договор доверительного управления имуществом прекращается как по общим основаниям прекращения обязательств (ст. ст. 407 - 419 ГК), так и по специальным, то есть предусмотренным законодателем только для договора доверительного управления. Последние предусмотрены ст. 1024 ГК, согласно п. 1 которой договор доверительного управления имуществом прекращается вследствие:

смерти гражданина, являющегося выгодоприобретателем, или ликвидации юридического лица - выгодоприобретателя, если договором не предусмотрено иное;

отказа выгодоприобретателя от получения выгод по договору, если договором не предусмотрено иное;

смерти гражданина, являющегося доверительным управляющим, признания его недееспособным, ограниченно дееспособным или безвестно отсутствующим, а также признания индивидуального предпринимателя несостоятельным (банкротом);

отказа доверительного управляющего или учредителя управления от осуществления доверительного управления в связи с невозможностью для доверительного управляющего лично осуществлять доверительное управление имуществом;

отказа учредителя управления от договора по иным причинам, чем та, которая указана в абзаце пятом настоящего пункта, при условии выплаты доверительному управляющему обусловленного договором вознаграждения;

признания несостоятельным (банкротом) гражданина-предпринимателя, являющегося учредителем управления.

Указание ст. 1024 ГК на такое основание прекращения договора, как смерть выгодоприобретателя, обусловлено тем, что участие третьего лица в данных правоотношениях может быть основной целью заключения договора. Например, заключен договор доверительного управления имуществом подопечного. Целью такого договора является обеспечение имущественных интересов подопечного. Со смертью подопечного нет смысла дальнейшего действия данного договора. Если выгодоприобретателями выступало несколько человек, то смерть одного из них не должна прекращать данный договор. Это может произойти только в случае смерти последнего выгодоприобретателя.

Предусмотренное в указанной статье правило прекращения договора доверительного управления вследствие смерти гражданина - выгодоприобретателя или ликвидации юридического лица - выгодоприобретателя; отказа выгодоприобретателя от получения выгод по договору диспозитивно. В договоре может быть предусмотрено иное, например, что права по договору в случае ликвидации благотворительного фонда (выгодоприобретатель) переходят к одноименному фонду, действующему в другом регионе. Могут быть предусмотрены и другие условия его прекращения. Договор может быть оставлен в силе по соглашению сторон (например, в соответствии с условиями договора выгодоприобретателем станет наследник умершего).

Поскольку основные обязанности по договору доверительного управления несет доверительный управляющий и исполнить их он должен лично, договор прекращается в случаях смерти гражданина - доверительного управляющего, признания его недееспособным, ограниченно дееспособным, безвестно отсутствующим, признания индивидуального предпринимателя банкротом, ликвидации юридического лица (ст. 419 ГК). Наличие подобного правила обусловлено тем, результат управления имуществом во многом зависит от личных и профессиональных качеств доверительного управляющего.

Прекращение договора доверительного управления может иметь место вследствие банкротства индивидуального предпринимателя или юридического лица (п. 2 ст. 1018, ст. 1024 ГК), ликвидации юридического лица (ст. 419 ГК), являющихся учредителями управления. Признание доверительного управляющего, являющегося индивидуальным предпринимателем, банкротом делает невозможным выступление его в качестве индивидуального предпринимателя, и, как следствие, он не может быть доверительным управляющим, что влечет прекращение договора доверительного управления имуществом.

Кроме того, следует учитывать то обстоятельство, что в случае банкротства переданное в управление имущество должно поступить в конкурсную массу (п. 2 ст. 1018 ГК) и, соответственно, осуществлять доверительное управление им невозможно. Ликвидация юридического лица - учредителя управления по общему правилу прекращает его обязательства (ст. 419 ГК), в том числе и по данному договору, и, следовательно, тоже становится основанием прекращения договора.

В законе не решен вопрос о судьбе договора доверительного управления в случае смерти учредителя управления. По общему правилу смерть кредитора прекращает обязательство (п. 2 ст. 418 ГК), если исполнение предназначено лично для кредитора либо обязательство иным образом неразрывно связано с личностью кредитора. В данном случае нельзя говорить о наличии неразрывной связи с личностью кредитора. Поэтому в результате смерти учредителя его права по договору доверительного управления перейдут к его наследникам.

Также не решен в законе вопрос о судьбе договора в случае признания учредителя недееспособным, ограничено дееспособным, безвестно отсутствующим. Думается, во всех указанных случаях договор доверительного управления не должен прекращаться. Но здесь возникает вопрос: кто должен заменить учредителя управления? Если исходить из общих норм ГК, то в случае признания учредителя недееспособным, его заменит опекун; в случае признания ограниченно дееспособными лицо, признанное ограниченно дееспособным совершает сделки с согласия попечителя; в случае признания безвестно отсутствующими права учредителя перейдут к лицу, назначенному органом опеки и попечительства.

Отказаться от договора и тем самым прекратить его доверительный управляющий может только в одном случае - при невозможности лично осуществлять доверительное управление имуществом. Причем он обязан уведомить об этом учредителя управления по общему правилу за три месяца до прекращения договора (п. 2 ст. 1024 ГК).

Упомянутое в п. 1 ст. 1024 ГК такое основание для отказа, как "невозможность для доверительного управляющего осуществлять свои обязанности лично", законодатель не раскрывает. Вероятно, речь идет о невозможности осуществлять свои обязанности лично в случае длительной болезни управляющего, в случае изъятия у организации-управляющего соответствующих лицензий и т.п.

Согласно ст. 419 ГК при ликвидации юридического лица прекращаются и его обязательства. Здесь возникает вопрос о судьбе имущества, находящегося в доверительном управлении. В частности, должно ли оно включаться в массу, подлежащую выплате кредиторам? Следует прийти к выводу, что нет, так как данное имущество принадлежит на праве собственности другому лицу. Обратить взыскание по долгам можно лишь на причитающееся ему по договору вознаграждение.

В гл. 53 ГК РФ не называется такое основание прекращения договора доверительного управления, как обращение взыскания на управляемое имущество по долгам учредителя управления, помимо случаев банкротства.

Предположим, что гражданин передает в доверительное управление имущество в интересах самого себя. Можно ли в судебном порядке обратить взыскание на это имущество, например, по алиментным обязательствам этого гражданина? Согласно п. 2 ст. 1018 ГК РФ это невозможно. Взысканию подлежат лишь суммы, получаемые им в виде дохода.

Прекращение договора доверительного управления вследствие ликвидации юридического лица - выгодоприобретателя применимо прежде всего к общественным организациям, фондам, получающим таким образом материальную поддержку от своих спонсоров. Когда юридическое лицо ликвидируется, то отсутствует не только получатель этих средств, но и цель предоставления этих средств. Однако договором доверительного управления может быть предусмотрено, что данные обстоятельства не прекращают договор доверительного управления, меняется только выгодоприобретатель. Им может стать или учредитель управления либо указанное им другое лицо.

Помимо оснований, предусмотренных ст. 1024 ГК, могут быть и специальные основания прекращения договора. Так, согласно п. 17 ст. 18 Закона "Об инвестировании средств для финансирования накопительной части трудовой пенсии в Российской Федерации" договор доверительного управления может также прекращаться вследствие:

несоответствия доверительного управляющего требованиям, установленным статьей 22 указанного Федерального закона;

отказа Пенсионного фонда Российской Федерации от договора по требованию уполномоченного федерального органа исполнительной власти в случаях, установленных настоящим Федеральным законом.

Необходимо отметить, что под подопечными понимаются не только недееспособные или не полностью дееспособные граждане (ст. 31 ГК РФ), но также и граждане, находящиеся под патронажем (ст. 41 ГК РФ), суть которого состоит в том, что подопечному при патронаже назначается органом опеки и попечительства помощник. Помощник может быть назначен с его согласия в письменной форме, а также с согласия в письменной форме гражданина, над которым устанавливается патронаж.

Распоряжение имуществом, принадлежащим совершеннолетнему дееспособному подопечному, осуществляется помощником на основании договора поручения, доверительного управления или иного договора, заключенного с подопечным. Согласно п. 5 ст. 41 ГК патронаж над совершеннолетним дееспособным гражданином прекращается в связи с прекращением договора поручения, договора доверительного управления имуществом или иного договора по основаниям, предусмотренным законом или договором.

Одним из оснований прекращения договора доверительного управления ст. 1024 ГК называет отказ учредителя управления от договора по иным обстоятельствам, нежели невозможность исполнения договора доверительным управляющим лично. Что надо понимать под "иными обстоятельствами", законодатель не объясняет, и в гл. 53 ГК об этом ничего не сказано. Если исходить из того, что собственник на определенный период передает доверительному управляющему свои наиболее ценные права (правомочия по владению, пользованию, распоряжению) и отношения между этими лицами имеют доверительную основу, то можно сделать вывод, что даже утрата доверия со стороны учредителя к доверительному управляющему может служить основанием для отказа от дальнейшего продолжения доверительного управления.

Причины отказа учредителя могут быть самыми разнообразными. Например, такой причиной может быть недовольство учредителя размером доходов, получаемых в результате доверительного управления, потеря доверия к управляющему, вызванная его недобросовестностью, возникновение неприязненных отношений между учредителем и выгодоприобретателем и др.

Однако односторонний отказ учредителя управления по иным обстоятельствам, нежели невозможность исполнения договора управляющим лично, влечет для учредителя обязанность уплатить доверительному управляющему вознаграждение, "обусловленное договором". Под этим закон подразумевает, вероятно, все вознаграждение, причитающееся управляющему за оставшийся до окончания срока договора период управления, а также вознаграждение, не полученное за время управления.

Надо отметить, что определенную специфику имеет прекращение договора доверительного управления имуществом по основаниям, предусмотренным законом. Так, управление имуществом безвестно отсутствующего лица помимо общих оснований прекращается в связи с явкой гражданина, признанного безвестно отсутствующим, а также объявление его умершим или установление факта смерти этого лица. Во всех этих случаях гражданин перестает быть безвестно отсутствующим, а это означает, что договор, заключенный органом опеки и попечительства, утрачивает силу. Управляющий обязан передать имущество собственнику или его наследникам, прекратив совершать действия по управлению.

Аналогичным образом в связи с прекращением опеки или попечительства прекращается доверительное управление имуществом подопечного лица.

Что же касается доверительного управления наследственной массой, то очевидно, что обязательство должно прекращаться со вступлением наследников в права, если иное не предусмотрено завещанием. Так, завещатель может учредить доверительное управление на более длительный срок, например, до достижения наследником совершеннолетия.

Как и любой другой договор, договор доверительного управления может быть расторгнут в судебном порядке по основаниям, предусмотренным гражданским законодательством.

По общему правилу после прекращения договора имущество, находящееся в доверительном управлении, должно быть передано учредителю управления - собственнику. Однако учредитель и доверительный управляющий вправе предусмотреть в договоре иное (выкуп имущества, дарение его доверительному управляющему и т.п.). При этом если в доверительное управление было передано имущество, определяемое индивидуальными признаками, то подлежит возврату это имущество; если же в доверительное управление передано имущество, определяемое родовыми признаками, то доверительный управляющий обязан вернуть имущество того же рода, качества, количества.

 

§ 2. Основания учреждения доверительного управления

 

Доверительное управление может учреждаться по следующим основаниям:

- по основаниям, предусмотренным договором;

- по основаниям, предусмотренным законом.

Перечень законных оснований для учреждения договора доверительного управления определен ст. 1026 ГК. Согласно п. 1 указанной статьи доверительное управление имуществом может быть также учреждено:

вследствие необходимости постоянного управления имуществом подопечного в случаях, предусмотренных статьей 38 ГК;

на основании завещания, в котором назначен исполнитель завещания (душеприказчик);

по иным основаниям, предусмотренным законом.

В ст. 38 ГК сказано, что при необходимости постоянного управления недвижимым и ценным движимым имуществом подопечного орган опеки и попечительства заключает с управляющим, определенным этим органом, договор о доверительном управлении таким имуществом. В этом случае опекун или попечитель сохраняет свои полномочия в отношении того имущества подопечного, которое не передано в доверительное управление.

Кроме того, согласно ст. 1173 ГК, если в составе наследства имеется имущество, требующее не только охраны, но и управления (предприятие, доля в уставном (складочном) капитале хозяйственного товарищества или общества, ценные бумаги, исключительные права и тому подобное), нотариус в соответствии со статьей 1026 ГК в качестве учредителя доверительного управления заключает договор доверительного управления этим имуществом. В случае, когда наследование осуществляется по завещанию, в котором назначен исполнитель завещания, права учредителя доверительного управления принадлежат исполнителю завещания.

Таким образом, указанная статья прямо называет два таких основания, однако таких случаев намного больше, но законодатель не стал их перечислять, а ограничился указанием на иные основания, предусмотренные законом. При этом по непонятной причине он не упомянул о ст. 43 ГК, в которой говорится о доверительном управлении имуществом гражданина, признанного безвестно отсутствующим, и ст. 41 ГК, согласно п. 3 которой помощник совершеннолетнего дееспособного гражданина совершает действия в интересах гражданина, находящегося под патронажем, на основании заключаемых с этим лицом договора поручения, договора доверительного управления имуществом или иного договора.

Кроме ГК, о законных основаниях заключения договора доверительного управления имуществом говорится в целом ряде правовых актов.

Так, можно упомянуть Федеральный закон от 24 июля 2002 г. N 111-ФЗ "Об инвестировании средств для финансирования накопительной части трудовой пенсии в Российской Федерации", согласно п. 2 ст. 10 которого Пенсионный фонд Российской Федерации обязан передавать управляющей компании средства пенсионных накоплений в порядке и сроки, которые установлены Правительством Российской Федерации, и в соответствии с договорами доверительного управления средствами пенсионных накоплений.

В п. 3 ст. 7 Федерального закона от 21 июля 1997 г. N 114-ФЗ "О службе в таможенных органах Российской Федерации" сказано, что сотрудник таможенного органа обязан передавать в доверительное управление на время прохождения службы в таможенных органах находящиеся в его собственности доли (пакеты акций) в уставном капитале коммерческих организаций в порядке, установленном законодательством Российской Федерации.

Статья 15 Федерального закона от 30 декабря 2006 г. N 275-ФЗ "О порядке формирования и использования целевого капитала некоммерческих организаций" гласит, что управление имуществом, составляющим целевой капитал, должно осуществляться управляющей компанией на основании договора доверительного управления имуществом, составляющим целевой капитал.

В п. 2 ст. 17 Федерального закона от 24 июля 2004 г. N 79-ФЗ "О государственной гражданской службе Российской Федерации" сказано, что в случае, если, владение гражданским служащим приносящими доход ценными бумагами, акциями (долями участия в уставных капиталах организаций) может привести к конфликту интересов, он обязан передать принадлежащие ему указанные ценные бумаги, акции (доли участия в уставных капиталах организаций) в доверительное управление в соответствии с гражданским законодательством Российской Федерации.

В п. 2.1 ст. 6 Федерального закона от 8 мая 1994 г. N 3-ФЗ в случае, если владение членом Совета Федерации или депутатом Государственной Думы приносящими доход ценными бумагами, акциями (долями участия в уставных капиталах организаций) может привести к конфликту интересов, он обязан передать принадлежащие ему указанные ценные бумаги, акции (доли участия в уставных капиталах организаций) в доверительное управление в соответствии с законодательством Российской Федерации.

Статья 6.2 Федерального закона от 11 января 1995 г. N 4-ФЗ "О Счетной палате Российской Федерации" гласит, что в случае, если владение Председателем Счетной палаты, заместителем Председателя Счетной палаты или аудитором Счетной палаты приносящими доход ценными бумагами, акциями (долями участия в уставных капиталах организаций) может привести к конфликту интересов, он обязан передать принадлежащие ему ценные бумаги, акции (доли участия в уставных капиталах организаций) в доверительное управление в соответствии с законодательством Российской Федерации.

Наконец, в соответствии с Федеральным конституционным законом от 17.12.97 N 2-ФКЗ "О Правительстве Российской Федерации" члены Правительства РФ обязаны передавать в доверительное управление под гарантию государства находящиеся в их собственности доли (пакеты акций) в порядке, установленном Федеральным законом (ст. 11).

Необходимо отметить, что во всех этих случаях заключается договор доверительного управления имуществом, к которому применяются положения главы 53 ГК, с учетом особенностей, установленных вышеупомянутыми Законами.

 

Глава 2. ОСОБЕННОСТИ ДОВЕРИТЕЛЬНОГО УПРАВЛЕНИЯ

ОТДЕЛЬНЫМИ ВИДАМИ ИМУЩЕСТВА

 

§ 1. Особенности договора доверительного управления

имуществом гражданина, признанного безвестно отсутствующим

 

В соответствии со ст. 42 ГК гражданин может быть признан судом безвестно отсутствующим, если в течение года в месте его жительства нет сведений о месте его пребывания. Исчисление этого срока начинается со дня получения последних сведений об отсутствующем. При невозможности установить этот день срок исчисляется с первого числа месяца, следующего за тем, в котором были получены последние сведения, а при невозможности установить этот месяц - с 1 января следующего года.

Признание гражданина безвестно отсутствующим влечет следующие юридические последствия. Как следует из п. 1 ст. 43 ГК, имущество гражданина, признанного безвестно отсутствующим, при необходимости постоянного управления им передается на основании решения суда лицу, которое определяется органом опеки и попечительства и действует на основании договора о доверительном управлении, заключаемого с этим органом. Из этого имущества выдается содержание гражданам, которых безвестно отсутствующий обязан содержать, и погашается задолженность по другим обязательствам безвестно отсутствующего.

Таким образом, предпосылками заключения договора доверительного управление имуществом в данном случае являются решение суда о признании гражданина безвестно отсутствующим, наличие у этого лица имущества, требующего постоянно управления, определение органом опеки и попечительства потенциального доверительного управляющего и согласие последнего на заключение договора.

В указанной статье отсутствуют разъяснения, в каких же случаях возникает необходимость постоянного управления имуществом и что может служить критерием определения этой необходимости. Таким образом, речь идет об оценочном понятии. Такой критерий присутствует в п. 1 ст. 38 ГК, где говорится, что доверительное управление имуществом подопечного при необходимости постоянного управления осуществляется только в отношении недвижимого и ценного движимого имущества, а в отношении того имущества подопечного, которое не передано в доверительное управление, опекун или попечитель сохраняет свои полномочия. В данном же случае, главное, в чем необходимо убедить суд - это наличие необходимости постоянного управления имуществом.

На основании решения суда орган опеки и попечительства определяет управляющего имуществом и заключает с ним договор доверительного управления имуществом. Орган опеки и попечительства может и до истечения года со дня получения сведений о месте пребывания отсутствующего назначить управляющего его имуществом. К отношениям по доверительному управлению имуществом между органом опеки и попечительства (учредитель управления) и доверительным управляющим применяются правила гл. 53 "Доверительное управление имуществом" ГК.

Каких-либо специальных требований к доверительному управляющему в данном случае не предъявляется. Следовательно, будут действовать общие правила, в соответствии с которыми назначенное органом опеки и попечительства лицо выполняет обычные функции доверительного управляющего. Однако надо иметь в виду следующее. Учредитель управления в обычном договоре доверительного управления имуществом имеет определенные права и обязанности, которыми не наделяется и не может наделяться орган опеки и попечительства. Например, орган опеки и попечительства не вправе претендовать на возмещение убытков, причиненных управляющим (ст. 1022 ГК), или на получение имущества при прекращении доверительного управления (п. 3 ст. 1024 ГК). На это может претендовать только собственник имущества. Поэтому стороны в договоре доверительного управления должны указывать, что управление осуществляется в интересах подопечного или иждивенцев безвестно отсутствующего лица.

Следует иметь в виду, что орган опеки и попечительства не обязательно должен проявлять инициативу в заключении договора. Инициаторами заключения договора доверительного управления имуществом гражданина, признанного безвестно отсутствующим, обычно являются заинтересованные лица, которые при наличии вступившего в законную силу решения суда о признании гражданина безвестно отсутствующим вправе обратиться в орган опеки и попечительства с требованием о назначении управляющего и заключении с ним договора доверительного управления имуществом. Такими заинтересованными лицами могут быть супруг, иждивенцы, кредиторы гражданина, признанного безвестно отсутствующим.

В функции доверительного управляющего входит оплата долгов лица, признанного безвестно отсутствующим. Круг обязанностей управляющего по договору доверительного управления имуществом безвестно отсутствующего лица определяется прежде всего содержанием самого соглашения и, кроме того, правилами гл. 53 ГК РФ с учетом требования абз. 2 п. 1 ст. 43 ГК РФ.

Договор прекращается по общим основаниям прекращения договора доверительного управления имуществом, однако следует также учитывать положения ст. 44 ГК РФ, согласно которой в случае явки или обнаружения места пребывания гражданина, признанного безвестно отсутствующим, суд отменяет решение о признании его безвестно отсутствующим. На основании решения суда отменяется управление имуществом этого гражданина. Таким образом, речь идет о дополнительном основании прекращения договора

 

§ 2. Договор доверительного управления

имуществом подопечных

 

Подопечный - обобщающий термин, который распространяется на граждан, над которыми установлена опека, попечительство или патронаж.

Опека и попечительство устанавливаются для защиты прав и интересов несовершеннолетних и иных недееспособных или частично дееспособных лиц. Над несовершеннолетними опека и попечительство устанавливаются также в целях их воспитания при отсутствии у них родителей, усыновителей, лишения родителей родительских и иных случаях отсутствия родительского попечения. Органами опеки и попечительства являются органы исполнительной власти субъекта Российской Федерации.

Опека устанавливается над лишенными родительского попечения малолетними (до 14 лет), а также над недееспособными гражданами. Опекуны являются законными представителями своих подопечных и совершают от их имени и в их интересах все необходимые сделки. Попечительство устанавливается над лишенными родительского попечения несовершеннолетними от 14 до 18 лет, а также над гражданами, лишенными дееспособности.

В настоящее время отношения, возникающие в связи с установлением, осуществлением и прекращением опеки и попечительства над детьми, оставшимися без попечения родителей, регулируются Семейным кодексом РФ, Гражданским кодексом РФ, Федеральным законом "Об опеке и попечительстве" и принимаемыми в соответствии с ними иными нормативными правовыми актами Российской Федерации.

Согласно п. 1 ст. 38 ГК при необходимости постоянного управления недвижимым и ценным движимым имуществом подопечного орган опеки и попечительства заключает с управляющим, определенным этим органом, договор о доверительном управлении таким имуществом. В этом случае опекун или попечитель сохраняет свои полномочия в отношении того имущества подопечного, которое не передано в доверительное управление.

Данный договор является договором в пользу третьего лица - выгодоприобретателя (несовершеннолетнего собственника имущества). Договор о доверительном управлении имуществом несовершеннолетнего заключается в целях обеспечения защиты его имущественных прав. Это предполагает не только собственно охрану имущества подопечного, но и использование имущества с целью извлечения из него максимально возможной в данных конкретных обстоятельствах прибыли.

Таким образом, сторонами договора о доверительном управлении имуществом подопечного являются орган опеки и попечительства и доверительный управляющий, который определяется этим органом.

Доверительный управляющий не вправе без предварительного разрешения органа опеки и попечительства совершать, а попечитель - давать согласие на совершение сделок по отчуждению, в том числе обмену или дарению имущества подопечного, сдаче его внаем (в аренду), в безвозмездное пользование или в залог, сделок, влекущих отказ от принадлежащих подопечному прав, раздел его имущества или выдел из него долей, а также любых других сделок, влекущих уменьшение имущества подопечного. Доверительный управляющий не вправе совершать сделки с подопечным, за исключением передачи имущества подопечному в качестве дара или в безвозмездное пользование, а также представлять подопечного при заключении сделок или ведении судебных дел между подопечным и супругом доверительного управляющего и их близкими родственниками, что предусмотрено п. п. 2 и 3 ст. 37 ГК РФ.

Предметом договора в данном случае является недвижимое и ценное движимое имущество. Это означает, что остальное имеющееся у подопечного имущество находится под охраной опекуна или попечителя (либо остается у подопечного). Перечень объектов, относимых ГК к недвижимому и движимому имуществу, дается в ст. 130 ГК. Согласно указанной статье к недвижимым вещам (недвижимое имущество, недвижимость) относятся земельные участки, участки недр и все, что прочно связано с землей, то есть объекты, перемещение которых без несоразмерного ущерба их назначению невозможно, в том числе здания, сооружения, объекты незавершенного строительства.

К недвижимым вещам относятся также подлежащие государственной регистрации воздушные и морские суда, суда внутреннего плавания, космические объекты. Законом к недвижимым вещам может быть отнесено и иное имущество.

Что же касается движимого имущества, которое признается ценным и, соответственно, требующим специальных форм охраны и управления, то решение этого вопроса зависит от конкретных обстоятельств дела и определяется в каждом случае отдельно.

Необходимость заключения отдельного договора в отношении указанного имущества обусловлена тем, что опекун или попечитель могут не располагать необходимыми знаниями и квалификацией для управления таким имуществом.

В данном случае не подлежат применению нормы об ответственности по обязательствам, связанным с доверительным управлением (п. 3 ст. 1022 ГК РФ). Если управляющий имуществом подопечного или безвестно отсутствующего лица допустил возникновение гражданско-правовой ответственности и к нему предъявлено соответствующее требование, то обращение взыскания должно ограничиваться имуществом, закрепленным в управлении, и имуществом самого управляющего.

Кроме того, учредитель управления в данном случае не имеет права требовать от управляющего возмещения убытков в порядке п. 1 ст. 1022. Законный представитель подопечного (или орган опеки и попечительства, выполняющий такую функцию) вправе потребовать от управляющего возмещения убытков в пользу выгодоприобретателя (то есть самого подопечного). В то же время при управлении имуществом безвестно отсутствующего лица такими полномочиями должны быть наделены лица, обладающие правами требования к отсутствующему лицу. Они не всегда могут быть указаны в договоре доверительного управления как выгодоприобретатели.

Доверительное управление имуществом подопечного прекращается по основаниям, предусмотренным законом для прекращения договора о доверительном управлении имуществом, а также в случаях прекращения опеки и попечительства.

Согласно ст. 39 ГК РФ опека и попечительство прекращаются в следующих случаях.

1. Орган опеки и попечительства освобождает опекуна или попечителя от исполнения им своих обязанностей в случаях возвращения несовершеннолетнего его родителям или его усыновления.

При помещении подопечного под надзор в образовательную организацию, медицинскую организацию, организацию, оказывающую социальные услуги, или иную организацию, в том числе в организацию для детей-сирот и детей, оставшихся без попечения родителей, орган опеки и попечительства освобождает ранее назначенного опекуна или попечителя от исполнения ими своих обязанностей, если это не противоречит интересам подопечного.

2. Опекун, попечитель могут быть освобождены от исполнения своих обязанностей по их просьбе.

Опекун или попечитель может быть освобожден от исполнения своих обязанностей по инициативе органа опеки и попечительства в случае возникновения противоречий между интересами подопечного и интересами опекуна или попечителя, в том числе временно.

3. В случаях ненадлежащего выполнения опекуном или попечителем лежащих на нем обязанностей, в том числе при использовании им опеки или попечительства в корыстных целях или при оставлении подопечного без надзора и необходимой помощи, орган опеки и попечительства может отстранить опекуна или попечителя от исполнения этих обязанностей и принять необходимые меры для привлечения виновного гражданина к установленной законом ответственности (в данном случае речь идет о том, что согласно ст. 5.35 КоАП неисполнение или ненадлежащее исполнение родителями или иными законными представителями несовершеннолетних обязанностей по содержанию, воспитанию, обучению, защите прав и интересов несовершеннолетних влечет предупреждение или наложение административного штрафа в размере от ста до пятисот рублей).

Таким образом, по основаниям, указанным в статье 39 ГК, орган опеки обязан или может освободить опекуна или попечителя от исполнения им своих обязанностей, а при ненадлежащем, недобросовестном отношении последнего к своим обязанностям - отстранить опекуна или попечителя.

Кроме того, в ст. 40 ГК перечислены случаи, когда никакого волеизъявления со стороны опекунов или попечителей либо органов опеки и попечительства не требуется, поскольку опека или попечительство прекращаются автоматически. Так, согласно п. п. 2 и 3 ст. 40 ГК опека прекращается по достижении малолетним подопечным четырнадцати лет, а гражданин, осуществлявший обязанности опекуна, становится попечителем несовершеннолетнего без дополнительного решения об этом. Попечительство над несовершеннолетним прекращается без особого решения по достижении несовершеннолетним подопечным восемнадцати лет, а также при вступлении его в брак и в других случаях приобретения им полной дееспособности до достижения совершеннолетия. Сюда же следует отнести прекращение опеки над детьми несовершеннолетних родителей, которая автоматически прекращается по достижении последними полной дееспособности (п. 2 ст. 29 Закона об опеке и попечительстве).

В ст. 29 Закона об опеке и попечительстве предусмотрены следующие дополнительные основания прекращения опеки и попечительства. Согласно п. 1 указанной статьи опека или попечительство прекращаются:

1) в случае смерти опекуна или попечителя либо подопечного;

2) по истечении срока действия акта о назначении опекуна или попечителя.

Кроме того, в п. 5 ст. 29 Закона об опеке и попечительстве перечислено дополнительное основание для отстранения опекуна или попечителя от исполнения возложенных на них обязанностей. В частности, речь идет о выявлении органом опеки и попечительства фактов существенного нарушения опекуном или попечителем установленных федеральным законом или договором правил охраны имущества подопечного и (или) распоряжения его имуществом.

 

§ 3. Доверительное управление накопительной частью

трудовой пенсии в Российской Федерации

 

Накопительная часть трудовой пенсии в Российской Федерации образуется за счет дополнительных страховых взносов. Под дополнительным страховым взносом согласно ст. 2 Федерального закона от 30 апреля 2008 года N 56-ФЗ "О дополнительных страховых взносах на накопительную часть трудовой пенсии и государственной поддержке формирования пенсионных накоплений" (далее - Закон N 56-ФЗ) понимается индивидуально возмездный платеж, уплачиваемый за счет собственных средств застрахованным лицом, исчисляемый, удерживаемый и перечисляемый работодателем либо уплачиваемый застрахованным лицом самостоятельно на условиях и в порядке, которые установлены указанным Законом.

Другими словами, законодатель предоставил гражданам право увеличить размер пенсии за счет добровольных взносов в ПФР, которые и составляют накопительную частью трудовой пенсии. Возможны два варианта их уплаты застрахованным лицом: путем перечисления через своего работодателя или самостоятельно через кредитную организацию.

Застрахованному лицу, уплатившему добровольные страховые взносы, предоставлена определенная свобода по распоряжению указанными средствами - выбрать способ управления накопительной частью будущей пенсии:

оставить в ПФР, который затем осуществляет перевод средств под управление государственной управляющей компании "Внешэкономбанк" (в соответствии с Постановлением Правительства РФ от 22 декабря 2008 г. N 970 "Об установлении срока осуществления государственной корпорацией "Банк развития и внешнеэкономической деятельности (Внешэкономбанк)" функций государственной управляющей компании по доверительному управлению средствами пенсионных накоплений" Внешэкономбанк осуществляет до 1 января 2014 г. функции государственной управляющей компании по доверительному управлению средствами пенсионных накоплений).

перевести под управление частной управляющей компании;

перевести в один из негосударственных пенсионных фондов (НПФ).

Уплаченные взносы отражаются в индивидуальных лицевых счетах каждого гражданина, на которого распространяется действие пенсионной реформы. Страховая часть пенсии зависит от суммы уплаченных страховых взносов конкретного человека, отражаемых в его индивидуальном счете.

Ст. 5 и ст. 32 Федерального закона от 15 декабря 2001 года N 167-ФЗ "Об обязательном пенсионном страховании в Российской Федерации" предусмотрено, что застрахованное лицо вправе отказаться от получения накопительной части трудовой пенсии в ПФР и передать свои накопления, учтенные в специальной части индивидуального лицевого счета, в негосударственные пенсионные фонды, которые особой популярностью пока не пользуются.

Следует отметить, что независимо от того, куда именно были переведены денежные средства застрахованного лица, у последнего должно сохраняться право собственности на них. Это обусловлено тем, что такие взносы носят добровольный характер и застрахованное лицо, по существу, передает часть своих денег в доверительное управление ПФР, сохраняя определенные правомочия по распоряжению ими.

Однако на самом деле договор доверительного управления заключается между ПФР, действующим от имени государства - собственника этих накоплений, и управляющей компанией, которая может быть как государственной, так и частной. Так, Постановлением Правительства РФ от 30 июня 2003 года N 395 "О мерах по организации управления средствами пенсионных накоплений" был утвержден Типовой договор доверительного управления средствами пенсионных накоплений между ПФР и управляющей компанией, отобранной по конкурсу. Согласно п. 2 указанного Типового договора ПФР передает управляющей компании в доверительное управление средства пенсионных накоплений, а управляющая компания обязуется осуществлять управление ими в целях обеспечения права застрахованных лиц на получение накопительной части трудовой пенсии. Выгодоприобретателем по этому договору является Российская Федерация в лице ПФР.

В силу п. 3 данного Типового договора управляющая компания осуществляет доверительное управление средствами пенсионных накоплений от своего имени путем совершения любых юридических и фактических действий по доверительному управлению средствами пенсионных накоплений в интересах выгодоприобретателя, указывая при этом, что она действует в качестве доверительного управляющего.

Таким образом, еще раз подчеркнем, что собственник пенсионных накоплений - Российская Федерация в лице ПФР, выступающего в качестве учредителя управления.

В соответствии с п. 7 ст. 18 Закона о накопительной части трудовой пенсии к договору доверительного управления средствами пенсионных накоплений положения статьи 1023 ГК о праве на вознаграждение доверительному управляющему и возмещение его необходимых расходов не применяются. Доверительный управляющий имеет право на вознаграждение за счет доходов от инвестирования средств пенсионных накоплений, а также на возмещение необходимых расходов, произведенных им при доверительном управлении средствами пенсионных накоплений, за счет средств страховых взносов на финансирование накопительной части трудовой пенсии. Договором доверительного управления средствами пенсионных накоплений должен быть определен порядок сокращения размера вознаграждения доверительного управляющего относительно стоимости чистых активов, находящихся в доверительном управлении, по мере роста средств пенсионных накоплений, переданных в доверительное управление (п. п. 12, 13 ст. 18).

 

§ 4. Доверительное управление на рынке ценных бумаг

 

Статья 1013 ГК РФ относит к числу объектов доверительного управления ценные бумаги и права, удостоверенные бездокументарными ценными бумагами. При изучении иных законов и подзаконных нормативно-правовых актов, регулирующих доверительное управление ценными бумагами, обращает на себя внимание следующая особенность: они называют в качестве объектов доверительного управления ценные бумаги и ничего не говорят об управлении правами, удостоверенными бездокументарными ценными бумагами. Между тем объектом доверительного управления являются не только сами ценные бумаги (которые могут храниться, передаваться другим лицам и кумулироваться при осуществлении коммерческих операций и т.п.), но и воплощенные в них как имущественные, так и неимущественные права (право на получение дивидендов, право на участие в управлении акционерным обществом, право на осуществление иных вытекающих из них прав).

В соответствии со ст. 142 ГК РФ ценной бумагой является документ, удостоверяющий с соблюдением установленной формы и обязательных реквизитов имущественные права, осуществление или передача которых возможны только при его предъявлении. Любая ценная бумага удостоверяет определенное имущественное право и должна иметь определенные в законе формальные реквизиты. Отсутствие определенных в законе реквизитов ценной бумаги или несоответствие установленной для нее формы влечет недействительность ценной бумаги.

Особенностью ценной бумаги является то, что права, предусмотренные ею, нельзя передать частично. Ценной бумаге присущ принцип публичной достоверности, который заключается в том, что законом ограничен перечень тех оснований, опираясь на которые должник вправе отказаться от исполнения лежащей на нем обязанности. Так, оформленная по всем правилам ценная бумага не может быть оспорена должником по мотиву отсутствия оснований возникновения обязательства либо его недействительности. Осуществление воплощенного в ценной бумаге имущественного права возможно по общему правилу при предъявлении подлинника самой ценной бумаги, однако закон допускает существование так называемых бездокументарных ценных бумаг, которые не существуют в бумажной форме, а хранятся в памяти компьютера.

В самом общем виде о доверительном управлении на рынке ценных бумаг говорится в ст. 1025 ГК, согласно которой при передаче в доверительное управление ценных бумаг может быть предусмотрено объединение ценных бумаг, передаваемых в доверительное управление разными лицами. Правомочия доверительного управляющего по распоряжению ценными бумагами определяются в договоре доверительного управления. Особенности доверительного управления ценными бумагами определяются специальным законом. Указанная статья применяется как к документарным, так и бездокументарным ценным бумагам.

Более подробно о нем говорится в специальном Законе, под которым понимается Федеральный закон от 22 апреля 1996 г. N 39-ФЗ "О рынке ценных бумаг" (Закон о РЦБ). Согласно ст. 5 указанного Закона деятельностью по управлению ценными бумагами признается деятельность по доверительному управлению ценными бумагами, денежными средствами, предназначенными для совершения сделок с ценными бумагами и (или) заключения договоров, являющихся производными финансовыми инструментами. Под последними имеется в виду договор, за исключением договора РЕПО, предусматривающий одну или несколько из следующих обязанностей:

1) обязанность сторон или стороны договора периодически или единовременно уплачивать денежные суммы, в том числе в случае предъявления требований другой стороной, в зависимости от изменения цен на товары, ценные бумаги, курса соответствующей валюты, величины процентных ставок, уровня инфляции, значений, рассчитываемых на основании цен производных финансовых инструментов, значений показателей, составляющих официальную статистическую информацию, значений физических, биологических и (или) химических показателей состояния окружающей среды, от наступления обстоятельства, свидетельствующего о неисполнении или ненадлежащем исполнении одним или несколькими юридическими лицами, государствами или муниципальными образованиями своих обязанностей (за исключением договора поручительства и договора страхования), либо иного обстоятельства, которое предусмотрено федеральным законом или нормативными правовыми актами федерального органа исполнительной власти по рынку ценных бумаг и относительно которого неизвестно, наступит оно или не наступит, а также от изменения значений, рассчитываемых на основании одного или совокупности нескольких указанных в настоящем пункте показателей. При этом такой договор может также предусматривать обязанность сторон или стороны договора передать другой стороне ценные бумаги, товар или валюту либо обязанность заключить договор, являющийся производным финансовым инструментом;

2) обязанность сторон или стороны на условиях, определенных при заключении договора, в случае предъявления требования другой стороной купить или продать ценные бумаги, валюту или товар либо заключить договор, являющийся производным финансовым инструментом;

3) обязанность одной стороны передать ценные бумаги, валюту или товар в собственность другой стороне не ранее третьего дня после дня заключения договора, обязанность другой стороны принять и оплатить указанное имущество и указание на то, что такой договор является производным финансовым инструментом (ст. 2 Закона о рынке ценных бумаг).

Кроме того, процедура доверительного управления ценными бумагами и средствами инвестирования в ценные бумаги закреплена в Порядке осуществления деятельности по управлению ценными бумагами, утвержденном Приказом ФСФР от 3 апреля 2007 г. N 07-37/пз-н, согласно которому объектами доверительного управления могут быть:

1) ценные бумаги российских эмитентов, в том числе полученные управляющим в процессе деятельности по управлению ценными бумагами. К ним относятся:

- акции акционерных обществ, в том числе акции, находящиеся на момент заключения договора о доверительном управлении ими в государственной (муниципальной) собственности;

- облигации коммерческих организаций, в том числе облигации, находящиеся на момент заключения договора о доверительном управлении ими в государственной (муниципальной) собственности;

- государственные (муниципальные) облигации любых типов, за исключением тех, условия выпуска и обращения которых не допускают передачу их в доверительное управление;

2) ценные бумаги иностранных эмитентов, в том числе ценные бумаги иностранных государств, только в случае соблюдения одного из следующих условий:

- ценные бумаги иностранных эмитентов допущены к обращению на территории Российской Федерации в соответствии с требованиями законодательства Российской Федерации;

- ценные бумаги иностранных эмитентов прошли процедуру листинга на фондовых биржах, находящихся на территории государств, с государственными органами которых, осуществляющими контроль на рынке ценных бумаг, федеральным органом исполнительной власти по рынку ценных бумаг заключены соглашения о взаимодействии и обмене информацией;

- ценные бумаги иностранных эмитентов прошли процедуру листинга на фондовых биржах и права управляющего на такие ценные бумаги иностранных эмитентов учитываются лицами, осуществляющими депозитарную деятельность в соответствии с законодательством Российской Федерации.

Особенности доверительного управления эмиссионными ценными бумагами регулируются Законом о РЦБ. В соответствии с этим Законом к эмиссионным относится ценная бумага, в том числе бездокументарная, которая характеризуется одновременно следующими признаками:

закрепляет совокупность имущественных и неимущественных прав, подлежащих удостоверению, уступке и безусловному осуществлению с соблюдением установленных настоящим Федеральным законом формы и порядка;

размещается выпусками;

имеет равные объем и сроки осуществления прав внутри одного выпуска вне зависимости от времени приобретения ценной бумаги (ст. 2).

В настоящее время к эмиссионным ценным бумагам относятся прежде всего акции и облигации.

Обособление переданных в доверительное управление ценных бумаг достигается путем внесения информации в реестр владельцев ценных бумаг о том, что зарегистрированное лицо является доверительным управляющим.

Следует отметить, что не все виды ценных бумаг могут передаваться в доверительное управление. Некоторые виды неэмиссионных ценных бумаг, как правило, не могут быть объектами доверительного управления, осуществляемого в соответствии с требованиями Приказа N 07-37/пз-н (например, переводные и простые векселя, чеки, сберегательные книжки на предъявителя, складские свидетельства любых видов (типов), а также иные товарораспорядительные ценные бумаги).

В соответствии со ст. 1014 ГК учредителем доверительного управления ценными бумагами является по общему правилу собственник ценных бумаг. Кроме того, доверительное управление ценными бумагами может быть также учреждено органом опеки и попечительства, наследодателем либо иным лицом, которое в силу закона может являться учредителем доверительного управления имуществом. В ряде случаев доверительное управление ценными бумагами осуществляется в обязательном порядке. В частности, ч. 1 ст. 1173 ГК РФ предусматривает, что, если в составе наследства имеется имущество, требующее не только охраны, но и управления (предприятие, доля в уставном (складочном) капитале хозяйственного товарищества или общества, ценные бумаги, исключительные права и т.п.), нотариус в соответствии со ст. 1026 ГК РФ в качестве учредителя доверительного управления заключает договор доверительного управления этим имуществом. Но даже при передаче в доверительное управление принадлежащих разным учредителям однородных ценных бумаг, при котором разрешается объединение этих вещей (ч. 1 ст. 1025 ГК РФ), они все равно должны быть обособлены от имущества управляющего, в том числе от принадлежащих ему аналогичных ценных бумаг.

При осуществлении доверительного управления ценными бумагами интересы сторон в связи со спецификой объекта могут противоречить друг другу или другими словами может возникнуть конфликт интересов. В ст. 5 Закона о рынке ценных бумаг отмечено, что в случае, если конфликт интересов управляющего и его клиента или разных клиентов одного управляющего, о котором все стороны не были уведомлены заранее, привел к действиям управляющего, нанесшим ущерб интересам клиента, управляющий обязан за свой счет возместить убытки в порядке, установленном гражданским законодательством. Согласно п. 1 Постановления ФКЦБ России от 5 ноября 1998 г. N 44 "О предотвращении конфликта интересов при осуществлении профессиональной деятельности на рынке ценных бумаг" под конфликтом интересов при осуществлении профессиональной деятельности на рынке ценных бумаг понимается противоречие между имущественными и иными интересами профессионального участника рынка ценных бумаг и (или) его работников, осуществляющих свою деятельность на основании трудового или гражданско-правового договора, и клиента профессионального участника, в результате которого действия (бездействие) профессионального участника и (или) его работников причиняют убытки клиенту и (или) влекут иные неблагоприятные последствия для клиента.

Таким образом, при наличии убытков у клиента, вызванных конфликтом интересов, эти убытки должны возмещаться по правилам ст. 15 ГК. Согласно указанной статье под убытками понимаются расходы, которые лицо, чье право нарушено, произвело или должно будет произвести для восстановления нарушенного права, утрата или повреждение его имущества (реальный ущерб), а также неполученные доходы, которые это лицо получило бы при обычных условиях гражданского оборота, если бы это право не было бы нарушено (упущенная выгода). Применительно к коммерческим организациям упущенной выгодой является неполученная прибыль этой организации, а для граждан - неполученная заработная плата, авторское вознаграждение или иной доход. Если лицо, нарушившее право, получило вследствие этого доходы, то лицо, право которого нарушено, вправе требовать возмещения, наряду с другими убытками, упущенной выгоды в размере не меньшем, чем такие доходы.

Закон закрепляет принцип полного возмещения убытков. Из этого следует, что должны возмещаться как реальный ущерб, так и упущенная выгода.

К доверительному управляющему ценными бумагами предъявляются особые требования, которые заключаются в том, что доверительным управляющим может быть только профессиональный участник рынка ценных бумаг - юридическое лицо (кроме унитарного предприятия) или индивидуальный предприниматель. Это означает, что доверительное управление ценными бумагами должно осуществляться профессиональным участником рынка ценных бумаг на основании специального разрешения - лицензии, выдаваемой Федеральной службой по финансовым рынкам. Наличие лицензии на осуществление деятельности по управлению ценными бумагами не требуется в случае, если доверительное управление связано только с осуществлением управляющим прав по ценным бумагам (например, право на получение дивидендов).

Порядок лицензирования профессиональной деятельности по доверительному управлению ценными бумагами установлен Положением о порядке лицензирования различных видов профессиональной деятельности на рынке ценных бумаг Российской Федерации, утвержденным Постановлением ФКЦБ РФ от 19.09.1997 N 26.

В соответствии с указанным Положением финансовым условием для получения лицензии на осуществление деятельности по доверительному управлению ценными бумагами является соответствие собственных средств лицензиата и иных его финансовых показателей нормативам достаточности собственных средств и иным показателям, ограничивающим риски при осуществлении профессиональной деятельности на рынке ценных бумаг. Приказ ФСФР от 24 апреля 2007 г. N 07-50/пз-н "Об утверждении нормативов достаточности собственных средств профессиональных участников рынка ценных бумаг, а также управляющих компаний инвестиционных фондов, паевых инвестиционных фондов и негосударственных пенсионных фондов" установил указанный норматив в размере 10 млн. руб.

В Законе РФ "О рынке ценных бумаг" под управлением ценными бумагами понимается также управление "денежными средствами, предназначенными для инвестирования в ценные бумаги". Таким образом, сам объект доверительного управления может представлять собой не только пакеты эмиссионных ценных бумаг, но и деньги, предоставленные учредителем управления для вложений в их приобретение.

В ст. 5 Закона о рынке ценных бумаг упоминаются сделки в рамках доверительного управления, учредителями которых являются квалифицированные инвесторы. К ним в соответствии с п. п. 2 и 4 ст. 51.2 Закона о рынке ценных бумаг относятся:

1) брокеры, дилеры и управляющие;

2) кредитные организации;

3) акционерные инвестиционные фонды;

4) управляющие компании инвестиционных фондов, паевых инвестиционных фондов и негосударственных пенсионных фондов;

5) страховые организации;

6) негосударственные пенсионные фонды;

6.1) некоммерческие организации в форме фондов, которые относятся к инфраструктуре поддержки субъектов малого и среднего предпринимательства в соответствии с частью 1 статьи 15 Федерального закона от 24 июля 2007 года N 209-ФЗ "О развитии малого и среднего предпринимательства в Российской Федерации", единственными учредителями которых являются субъекты Российской Федерации и которые созданы в целях приобретения инвестиционных паев закрытых паевых инвестиционных фондов, привлекающих инвестиции для субъектов малого и среднего предпринимательства, - только в отношении указанных инвестиционных паев;

7) Банк России;

8) государственная корпорация "Банк развития и внешнеэкономической деятельности (Внешэкономбанк)";

9) Агентство по страхованию вкладов;

9.1) государственная корпорация "Российская корпорация нанотехнологий";

10) международные финансовые организации, в том числе Мировой банк, Международный валютный фонд, Европейский центральный банк, Европейский инвестиционный банк, Европейский банк реконструкции и развития;

11) иные лица, отнесенные к квалифицированным инвесторам федеральными законами.

Кроме того, к квалифицированным инвесторам относится физическое лицо если оно отвечает любым двум требованиям из указанных:

1) общая стоимость ценных бумаг, которыми владеет это лицо, и (или) общий размер обязательств из договоров, являющихся производными финансовыми инструментами и заключенных за счет этого лица, соответствуют требованиям, установленным нормативными правовыми актами федерального органа исполнительной власти по рынку ценных бумаг. При этом указанный орган определяет требования к ценным бумагам и иным финансовым инструментам, которые могут учитываться при расчете указанной общей стоимости (общего размера обязательств), а также порядок ее (его) расчета;

2) имеет установленный нормативными правовыми актами федерального органа исполнительной власти по рынку ценных бумаг опыт работы в российской и (или) иностранной организации, которые совершали сделки с ценными бумагами и (или) заключали договоры, являющиеся производными финансовыми инструментами;

3) совершило сделки с ценными бумагами и (или) заключило договоры, являющиеся производными финансовыми инструментами, в количестве, объеме и в срок, которые установлены нормативными правовыми актами федерального органа исполнительной власти по рынку ценных бумаг.

Передача акций в доверительное управление требует соблюдения и других формальностей, а также получения необходимых разрешений. Так, в частности, должны соблюдаться требования антимонопольного законодательства, установленные Федеральным законом от 26 июля 2006 г. N 135-ФЗ "О защите конкуренции", необходимо получить одобрение акционеров, если речь идет о крупных сделках с акциями. Переход акций от одного лица к другому должен регистрироваться в реестре акционеров и др. Кроме того, доверительный управляющий акциями может участвовать в процессе управления акционерным обществом, только если учредитель управления передаст ему все правомочия по своим акциям. В противном случае доверительный управляющий не сможет влиять на процесс управления компанией.

Действующее законодательство предусматривает определенные особенности доверительного управления принадлежащими Российской Федерации бездокументарными акциями, прежде всего акциями приватизированных предприятий (Указ Президента РФ от 9 декабря 1996 г. N 1660 "О передаче в доверительное управление закрепленных в федеральной собственности акций акционерных обществ, созданных в процессе приватизации", Постановление Правительства РФ от 7 августа 1997 г. N 989 "О порядке передачи в доверительное управление закрепленных в федеральной собственности акций акционерных обществ, созданных в процессе приватизации, и заключении договоров доверительного управления этими акциями").

Согласно п. 1 Указа передача в доверительное управление закрепленных в федеральной собственности акций акционерных обществ, созданных в процессе приватизации, осуществляется по итогам конкурса на право заключения договора доверительного управления акциями, проводимого по решению Правительства Российской Федерации, принимаемому в соответствии с пунктом 2 Указа Президента Российской Федерации от 30 сентября 1995 г. N 986 "О порядке принятия решений об управлении и распоряжении находящимися в федеральной собственности акциями".

В договоре доверительного управления закрепленными в федеральной собственности акциями акционерных обществ, созданных в процессе приватизации, должны предусматриваться следующие условия:

а) доверительный управляющий не имеет права распоряжения переданными ему акциями;

б) голосование доверительного управляющего по переданным ему акциям письменно согласовывается с федеральным органом исполнительной власти, уполномоченным Правительством Российской Федерации, по вопросам:

реорганизации и ликвидации акционерного общества;

внесения изменений и дополнений в учредительные документы акционерного общества;

изменения величины уставного капитала акционерного общества;

совершения крупной сделки от имени акционерного общества;

принятия решения об участии акционерного общества в других организациях;

эмиссии ценных бумаг акционерных обществ;

утверждения годовых отчетов.

 

§ 5. Доверительное управление паевыми

инвестиционными фондами

 

Согласно п. 4 ст. 1012 ГК особенности доверительного управления паевыми инвестиционными фондами устанавливаются законом. Таким законом является Федеральный закон от 29 ноября 2001 N 156-ФЗ "Об инвестиционных фондах".

В соответствии со ст. 10 Закона об инвестиционных фондах паевой инвестиционный фонд (ПИФ) представляет собой обособленный имущественный комплекс, состоящий из имущества, переданного в доверительное управление управляющей компании учредителем (учредителями) доверительного управления с условием объединения этого имущества с имуществом иных учредителей доверительного управления, и из имущества, полученного в процессе такого управления, доля в праве собственности на которое удостоверяется ценной бумагой, выдаваемой управляющей компанией. Недвижимое имущество и имущественные права на недвижимое имущество могут входить только в состав активов акционерных инвестиционных фондов и активов закрытых паевых инвестиционных фондов (п. 2 ст. 33 Закона об инвестиционных фондах).

Таким образом, указанный Закон предусматривает выпуск специальной ценной бумаги - инвестиционного пая, удостоверяющей заключение договора доверительного управления имуществом. Согласно п. 1 ст. 14 Закона об инвестиционных фондах инвестиционный пай является именной ценной бумагой, удостоверяющей долю его владельца в праве собственности на имущество, составляющее паевой инвестиционный фонд, право требовать от управляющей компании надлежащего доверительного управления паевым инвестиционным фондом, право на получение денежной компенсации при прекращении договора доверительного управления паевым инвестиционным фондом со всеми владельцами инвестиционных паев этого паевого инвестиционного фонда (прекращении паевого инвестиционного фонда).

Паевые инвестиционные фонды (ПИФы) традиционно могут быть открытыми, интервальными или закрытыми (п. 6 ст. 11 Закона). В основе деления лежит признак возможности для пайщика потребовать возврата стоимости имущества, внесенного в инвестиционный фонд. Так, у владельца инвестиционных паев закрытого паевого инвестиционного фонда отсутствует право требовать от управляющей компании прекращения договора доверительного управления паевым инвестиционным фондом до истечения срока его действия иначе, как в случаях, предусмотренных Законом об инвестиционных фондах.

Основанием для передачи имущества в паевой фонд и приобретения инвестиционного пая является договор доверительного управления соответствующим паевым инвестиционным фондом. Условия такого договора определяются Типовыми правилами, утвержденными соответствующими Постановлениями Правительства РФ:

- Типовые правила доверительного управления закрытым паевым инвестиционным фондом, утвержденные Постановлением Правительства РФ от 25 июля 2002 г. N 564;

- Типовые правила доверительного управления открытым паевым инвестиционным фондом, утвержденные Постановлением Правительства РФ от 27 августа 2002 г. N 633;

- Типовые правила доверительного управления интервальным паевым инвестиционным фондом, утвержденные Постановлением Правительства РФ от 18 октября 2002 г. N 684.

Договор доверительного управления паевыми инвестиционными фондами регулируется как общими положениями ГК (глава 53), так и специальными нормами Закона об инвестиционных фондах. В случае расхождения преимущество будет иметь последний.

Для заключения договора доверительного управления потенциальный учредитель соответствующего паевого фонда обязан присоединиться к правилам соответствующего фонда. По общему для всех типов инвестиционных фондов правилу учредитель обращается с соответствующим заявлением в управляющую компанию. При этом он обязан передать в избранный фонд денежную сумму, размер которой определяется в соответствии с правилами соответствующего фонда (в закрытом фонде учредитель вправе передать иное имущество). В срок, установленный правилами соответствующего фонда, учредителю выдают инвестиционный пай (или паи).

По своей сути договор доверительного управления ПИФом является публичным договором. Публичным признается договор, заключенный коммерческой организацией и устанавливающий ее обязанности по продаже товаров, выполнению работ или оказанию услуг, которые такая организация по характеру своей деятельности должна осуществлять в отношении каждого, кто к ней обратится (розничная торговля, перевозка транспортом общего пользования, услуги связи, энергоснабжение, медицинское, гостиничное обслуживание и т.п.). Коммерческая организация не вправе оказывать предпочтение одному лицу перед другим в отношении заключения публичного договора, кроме случаев, предусмотренных законом и иными правовыми актами (ст. 426 ГК).

Согласно п. 1 ст. 11 Закона об инвестиционных фондах этот договор является договором присоединения. Присоединение к договору доверительного управления паевым инвестиционным фондом осуществляется путем приобретения инвестиционных паев паевого инвестиционного фонда, выдаваемых управляющей компанией, осуществляющей доверительное управление этим паевым инвестиционным фондом. Договоры присоединения - это договоры, условия которых определены одной из сторон в формулярах или иных стандартных формах и могли быть приняты другой стороной не иначе, как путем присоединения к предложенному договору в целом (ст. 428 ГК РФ).

В соответствии со ст. 14 Закона об инвестиционных фондах инвестиционный пай является неэмиссионной ценной бумагой. Инвестиционный пай не имеет номинальной стоимости, которая удостоверяет долю его владельца в праве собственности на имущество, составляющее паевой инвестиционный фонд, предоставляет право требовать от управляющей компании надлежащего доверительного управления ПИФом, а также право на получение денежной компенсации при прекращении договора доверительного управления ПИФом со всеми владельцами инвестиционных паев ПИФа.

 

§ 6. Доверительное управление ипотечными ценными бумагами

 

Доверительное управление ипотечными ценными бумагами является относительно новым явлением в нашей стране. Впервые ипотечные ценные бумаги появились в начале 70-х годов в США, когда был разработан механизм секьюритизации ипотечных кредитов. Под секьюритизацией понимается перевод долговых обязательств в ценные бумаги (от английского слова security - ценная бумага). Этим понятием охватывается широкий круг сделок, при которых нерыночные активы (в данном случае - права требования по ипотечным кредитам) переводятся в рыночные (в частности, в ценные бумаги). Таким образом, в данном случае под этим термином понимается выпуск ценных бумаг, обеспеченных пакетом ипотечных кредитов. В этот пакет обычно собираются однотипные ипотечные кредиты, совпадающие по условиям кредитования: периоду, схеме выплат, категории заемщиков, виду заложенной недвижимости и т.д.

Банк, осуществляющий ипотечное кредитование, продает облигации, обязуясь выплачивать инвесторам платежи за счет погашения заемщиками банка суммы основного долга и процентов по кредиту. После этого инвесторы покупают такие облигации, и платежи по ним осуществляются банком за счет платежей заемщиков банка в счет основного долга и процентов по нему.

Примерно такая же схема применяется и в Российской Федерации, однако здесь есть ряд особенностей. По своей правовой природе ипотечные ценные бумаги в России являются финансовым инструментом, производным от другого вида ценных бумаг - закладных. Действующий в настоящее время порядок отчуждения закладных путем нанесения на них передаточной надписи и физическим перемещением закладных от одного владельца к другому эффективен только при сделках с единичными закладными, но становится существенным препятствием при продаже крупных "пулов" из тысяч и десятков тысяч закладных. Кроме того, в связи с физическим перемещением закладных возникают существенные транспортные расходы. В связи с перемещением закладных от одного лица к другому неминуемо увеличивается риск утраты или повреждения закладных, для устранения которого стороны сделки вынуждены нести дополнительные затраты.

В связи с этим возникает необходимость для выпуска (эмиссии) облигаций, обеспеченных ипотечным покрытием, который осуществляют специализированные ипотечные агенты (управляющие компании). Таким образом, ипотечные ценные бумаги относятся к числу производных ценных бумаг.

В России выпуск ипотечных ценных бумаг стал возможным после принятия 11 ноября 2003 г. Федерального закона N 152-ФЗ "Об ипотечных ценных бумагах". Указанным Законом предусматривается возможность с помощью эмиссии облигаций с ипотечным покрытием и выдачи сертификатов участия рефинансировать одновременно большую совокупность ипотечных кредитов, в том числе удостоверенных закладными. Сферой регулирования данного Закона являются отношения, возникающие при выпуске, эмиссии, выдаче и обращении ипотечных ценных бумаг, за исключением закладных, а также при исполнении обязательств по указанным ипотечным ценным бумагам (ст. 1).

Согласно Закону (ст. 2) под ипотечными ценными бумагами понимаются облигации с ипотечным покрытием и ипотечные сертификаты участия.

Облигацию с ипотечным покрытием Закон (ст. 2) определяет как облигацию, исполнение обязательств по которой обеспечивается полностью или в части залогом ипотечного покрытия.

Ипотечный сертификат участия определен Законом (ст. 2) как именная ценная бумага, удостоверяющая: (1) долю ее владельца в праве общей собственности на ипотечное покрытие, (2) право требовать от выдавшего ее лица надлежащего доверительного управления ипотечным покрытием, (3) право на получение денежных средств, полученных во исполнение обязательств, требования по которым составляют ипотечное покрытие, а также иные права, предусмотренные рассматриваемым Законом.

Таким образом, для эмиссии облигаций с ипотечным покрытием (выдачи ипотечных сертификатов участия) должно быть осуществлено объединение множества ипотечных кредитов (закладных) в так называемое "ипотечное покрытие", которое, как правило, далее передается ипотечному агенту (управляющей компании).

Ипотечное покрытие - это новое понятие в российском законодательстве. В состав ипотечного покрытия могут входить только обеспеченные ипотекой требования о возврате основной суммы долга и об уплате процентов по кредитным договорам и договорам займа, в том числе удостоверенные закладными, и (или) ипотечные сертификаты участия, удостоверяющие долю их владельцев в праве общей собственности на другое ипотечное покрытие, денежные средства в валюте РФ или иностранной валюте, а также государственные ценные бумаги и недвижимое имущество (ст. 3 Федерального закона "Об ипотечных ценных бумагах").

В отличие от ипотечных облигаций ипотечный сертификат участия (ИСУ) не является эмиссионной ценной бумагой. Права, удостоверенные ипотечным сертификатом участия, фиксируются в бездокументарной форме. Ипотечный сертификат участия не имеет номинальной стоимости. Выдача ИСУ может осуществляться только коммерческими организациями, имеющими лицензии на осуществление деятельности по управлению инвестиционными фондами, паевыми инвестиционными фондами и негосударственными пенсионными фондами.

Выдача ИСУ является основанием для возникновения общей долевой собственности владельцев ИСУ на ипотечное покрытие, под которое они выдаются, и учреждения доверительного управления таким ипотечным покрытием. Общая долевая собственность возникает одновременно с учреждением доверительного управления этим ипотечным покрытием. Доверительное управление ипотечным покрытием учреждается путем заключения договора доверительного управления ипотечным покрытием (ст. 17 Закона).

Договор доверительного управления ипотечным покрытием является разновидностью договора доверительного управления в силу прямого указания закона. Доверительным управляющим ценными бумагами, находящимися в составе ипотечного покрытия (управляющим ипотечным покрытием), может быть только коммерческая организация, имеющая лицензию на право управления инвестиционными или пенсионными фондами (п. 1 ст. 17 Закона об ипотечных ценных бумагах).

Существенным условием данного договора помимо предусмотренных ст. 1016 ГК является указание на отсутствие у владельца ипотечных сертификатов участия права требовать от управляющего ипотечным покрытием прекращения договора доверительного управления ипотечным покрытием до истечения срока его действия иначе, чем в случаях, предусмотренных настоящим Федеральным законом.

Данный договор является договором присоединения и согласно п. 1 ст. 18 указанного Закона условия договора доверительного управления ипотечным покрытием определяются лицом, осуществляющим выдачу ипотечных сертификатов участия, в стандартных формах и могут быть приняты приобретателем ипотечных сертификатов участия - учредителем доверительного управления ипотечным покрытием, под которое выдаются ипотечные сертификаты участия, только путем присоединения к указанному договору в целом.

Присоединение к договору доверительного управления ипотечным покрытием осуществляется путем приобретения ипотечных сертификатов участия, выдаваемых управляющим ипотечным покрытием.

Требования и иное имущество, составляющие ипотечное покрытие, являются общим имуществом владельцев ипотечных сертификатов участия и принадлежат им на праве общей долевой собственности. Однако это право подвергается целому ряду ограничений.

Раздел имущества, составляющего ипотечное покрытие, и выдел из него доли в натуре, как это предусмотрено ст. 252 ГК РФ, не допускаются. Имущество, находящееся в долевой собственности, может быть разделено между ее участниками по соглашению между ними. Участник долевой собственности вправе требовать выдела своей доли из общего имущества. Раздел имущества производится между всеми участниками общей собственности и означает ее прекращение. При выделе доли общая собственность сохраняется только в отношении остающихся участников.

Условием договора доверительного управления ипотечным покрытием является отказ физического или юридического лица от осуществления преимущественного права приобретения доли в праве общей долевой собственности на имущество, составляющее ипотечное покрытие. При этом соответствующее право прекращается. Следует иметь в виду, что по общему правилу распоряжение общей долевой собственностью осуществляется по согласию всех ее участников. При этом каждый участник общей долевой собственностью также может распорядиться своей долей и для этого согласия других сособственников не требуется. Однако при продаже доли постороннему лицу другие участники имеют право преимущественной покупки, которое заключается в том, что они имеют преимущественное право приобрести долю по цене, за которую она продается и на прочих равных условиях, за исключением случаев продажи на публичных торгах. Продавец доли должен письменно уведомить других сособственников о намерении продать ее третьему лицу. Для продажи доли недвижимости срок уведомления составляет 30 дней, а для движимого имущества - 10 дней. По истечении указанных сроков и если сособственники не выразили намерения приобрести долю, продавец вправе продать ее третьему лицу.

Постановлением Правительства РФ от 15 октября 2004 г. N 562 утверждены Типовые правила доверительного управления ипотечным покрытием. Согласно п. 14 указанных Правил учредитель доверительного управления ипотечным покрытием передает управляющему ипотечным покрытием обеспеченные ипотекой требования о возврате основной суммы долга и об уплате процентов по кредитным договорам и договорам займа, в том числе удостоверенные закладными, в соответствии с федеральными законами, иными нормативными правовыми актами и настоящими Правилами в доверительное управление с условием объединения этого имущества с имуществом иных учредителей доверительного управления ипотечным покрытием на определенный настоящими Правилами срок действия договора доверительного управления ипотечным покрытием, а управляющий ипотечным покрытием обязуется осуществлять управление имуществом в интересах учредителя управления.

Присоединение к договору доверительного управления ипотечным покрытием осуществляется путем приобретения ипотечных сертификатов участия, выдаваемых управляющим ипотечным покрытием.

Этими Правилами установлены сроки действия договора доверительного управления ипотечным покрытием. Согласно п. 15 Правил срок действия договора не может быть менее 1 года и более 40 лет.

 

§ 7. Доверительное управление денежными средствами

 

Деньги, самостоятельное доверительное управление которыми как исключение допускается п. 2 ст. 1013 ГК РФ, - совершенно особый объект такого управления. Согласно указанному пункту не могут быть самостоятельным объектом доверительного управления деньги, за исключением случаев, предусмотренных законом. В данном случае под законом понимается не только ГК, но и другие правовые акты.

Следует сразу сказать, что правового акта, в котором допускалось бы доверительное управление именно деньгами, в настоящее время не существует. Следует проводить различие между деньгами и денежными средствами. Если наличные деньги, будучи вещами родовыми и потребляемыми, не могут быть объектом доверительного управления по смыслу закона, то безналичные деньги, представляя собой определенным образом оформленное право требования имущественного характера, могут становиться объектом доверительного управления.

По своей материальной природе деньги, как и ценные бумаги, относятся к вещам, но ввиду их особой роли в экономическом обороте правовое регулирование отношений по поводу денег имеет значительные особенности. Денежные знаки относятся к вещам, определенным родовыми признаками, и являются вещами заменимыми. Однако в противоположность другим заменимым вещам они определяются не по количеству отдельных купюр, а по денежным единицам, которые в них содержатся. Особое значение денег в гражданском обороте состоит в том, что они выполняют функцию всеобщего эквивалента и могут быть использованы в качестве универсального средства платежа.

Будучи вещами, определенными родовыми признаками, деньги могут быть индивидуализированы путем записи номера отдельного денежного знака и тогда превращаются в вещи индивидуально-определенные. Например, денежные знаки индивидуализируются при указании их номеров в следственном протоколе. Сами по себе деньги могут быть предметом некоторых гражданско-правовых сделок (например, договоров займа, дарения, мены).

Денежные знаки, являясь средством платежа, могут принести доход только в результате распоряжения ими. А с утратой права собственности на них они выбывают из сферы доверительного управления. В этом состоит одна из причин, объясняющих практическую невозможность доверительного управления деньгами. Преобладает мнение о том, что в безналичной форме деньги представляют собой права требования (выдачи или перечисления определенной суммы). Поступая в банк, купюры "превращаются" в банковский счет (или вклад), а по окончании всех требуемых операций клиент получает совершенно другие купюры на необходимую сумму. Большая часть денежных средств существует в безналичной форме. В этом случае в доверительном управлении будут находиться обязательственные права требования в отношении денежных сумм банковского вклада или находящихся на банковском счете.

Формулировка п. 2 ст. 1013 ГК о возможности, в порядке специально установленного в законе исключения, денег быть объектом доверительного управления была бы юридически более корректной, если бы при этом упоминалось не о деньгах, а о денежных средствах (то есть обязательственных правах на них).

Так, согласно ст. 5 Закона о рынке ценных бумаг деятельностью по управлению ценными бумагами признается деятельность по доверительному управлению денежными средствами, предназначенными для совершения сделок с ценными бумагами и (или) заключения договоров, являющихся производными финансовыми инструментами.

В ст. 5 Закона о банках и банковской деятельности сказано, что к банковским операциям относится доверительное управление денежными средствами и иным имуществом по договору с физическими и юридическими лицами. В этом случае управление денежными средствами осуществляется банком на основании банковской лицензии. Никакой дополнительной лицензии банку не надо получать.

В п. 5 ст. 3 Федерального закона от 17 мая 2007 г. N 82-ФЗ "О банке развития" сказано, что Внешэкономбанк осуществляет на рынке ценных бумаг дилерскую, депозитарную деятельность, деятельность по управлению ценными бумагами, а также осуществляет доверительное управление денежными средствами и иным имуществом, в том числе находящимся в государственной собственности.

В п. 1 ст. 13 Закона об инвестиционных фондах сказано, что в доверительное управление открытым и интервальным паевыми инвестиционными фондами могут быть переданы только денежные средства.

Таким образом, во всех вышеуказанных случаях говорится только о доверительном управлении денежными средствами, а не деньгами.

Отдельно следует остановиться на доверительном управлении денежными средствами через общие фонды банковского управления (ОФБУ). Правовым основанием формирования ОФБУ послужили положения Гражданского кодекса РФ, нормы которого устанавливают понятие и общие положения о доверительном управлении, и Федерального закона "О банках и банковской деятельности", который относит к сделкам, совершаемым кредитной организацией, доверительное управление денежными средствами и иным имуществом по договорам с физическими и юридическими лицами (ст. 5).

Конкретный порядок осуществления деятельности ОФБУ определен Инструкцией Банка России N 63 "О порядке осуществления операций доверительного управления и бухгалтерском учете этих операций кредитными организациями Российской Федерации", утвержденной Приказом ЦБ РФ от 2 июля 1997 г. N 02-287.

Согласно п. 2.5 Инструкции ОФБУ представляет собой имущественный комплекс, состоящий из имущества, передаваемого в доверительное управление разными лицами и объединяемого на праве общей собственности, а также приобретаемого доверительным управляющим при осуществлении доверительного управления.

В качестве учредителя управления ОФБУ может выступать любое лицо, внесшее свою долю имущества в ОФБУ. Документом, свидетельствующим о факте передачи имущества в доверительное управление и размере доли учредителя в составе ОФБУ, служит сертификат долевого участия. Данный документ не является имуществом и не может быть предметом сделок (п. 2.7 Инструкции N 63). Такой сертификат не является ценной бумагой, а лишь представляет собой документ, подтверждающий участие физического или юридического лица в ОФБУ, поскольку не отвечает всем требованиям, предъявляемым к ценным бумагам федеральным законодательством.

ОФБУ создается путем аккумулирования денежных средств и ценных бумаг учредителей доверительного управления для последующего доверительного управления этим имуществом кредитной организацией - доверительным управляющим в их интересах. Таким образом, в данном случае речь идет о специализированном доверительном управляющем. Передав соответствующее имущество в ОФБУ, учредители управления лишаются возможности распоряжаться имуществом, находящимся в долевой собственности (п. 1 ст. 246 ГК РФ). Кроме того, учредители лишаются преимущественного права покупки доли, предусмотренной ст. 250 ГК.

Объектами доверительного управления для кредитной организации, выступающей в качестве доверительного управляющего, могут быть денежные средства в валюте Российской Федерации и в иностранной валюте, ценные бумаги, природные драгоценные камни и драгоценные металлы, производные финансовые инструменты, принадлежащие резидентам Российской Федерации на правах собственности (п. 3.1 Инструкции). Хотя в Инструкции об этом прямо не сказано объектами доверительного управления являются не сами природные драгоценные камни и драгоценные металлы, а их стоимость, которая может меняться в зависимости от мировой конъюнктуры.

По общему правилу в качестве доверительного управляющего выступает кредитная организация, однако в случаях, когда сама кредитная организация выступает учредителем доверительного управления имуществом, - индивидуальный предприниматель или коммерческая организация, за исключением унитарного предприятия (п. 2.2 Инструкции).

Решение о создании ОФБУ принимается органом управления кредитной организации - доверительного управляющего, уполномоченным на принятие такого решения в соответствии с законодательством Российской Федерации или уставом кредитной организации, одновременно с утверждением инвестиционной декларации и Общих условий создания и доверительного управления имуществом ОФБУ. Инвестиционная декларация - документ, содержащий информацию о доле каждого вида ценных бумаг (акций, облигаций, векселей и т.д.), входящих в портфель инвестиций ОФБУ, доле средств, размещаемых в валютные ценности, об отраслевой диверсификации вложений (по видам отраслей эмитентов ценных бумаг). Общие условия должны содержать описание прав и обязанностей учредителей доверительного управления, доверительного управляющего и выгодоприобретателей ОФБУ, описание видов имущества, принимаемого доверительным управляющим в ОФБУ, в случае принятия в доверительное управление ценных бумаг - описание механизма оценки их стоимости, описание существенных рисков, сроки и объем предоставляемой учредителям доверительного управления отчетности, размер вознаграждения доверительного управляющего, порядок выплаты доходов выгодоприобретателям и порядок ликвидации ОФБУ.

Между кредитной организацией (доверительным управляющим), создающей ОФБУ, и учредителями управления заключается договор доверительного управления. При этом Банком России утверждены Общие условия создания и доверительного управления имуществом ОФБУ, которые на практике используются в качестве примерных условий договора доверительного управления или стандартной формы для заключения договора присоединения (п. п. 6.4, 6.5 Инструкции N 63). Законодатель четко определил, что кредитная организация, создавшая ОФБУ, отвечает за осуществление фондом доверительного управления. Это требование представляется вполне обоснованным, поскольку права инвестора получают дополнительную защиту со стороны учредителя ОФБУ, который уже изначально является достаточно устойчивым участником экономических отношений.

ОФБУ не может вкладывать более 15% своих активов в ценные бумаги одного эмитента (объединенной группы эмитентов), за исключением государственных ценных бумаг (п. 6.14 Инструкции N 63).

Порядок определения долей в праве долевой собственности устанавливается на основании Инструкции N 63 и Общих условий создания и доверительного управления имуществом ОФБУ, утвержденных доверительным управляющим, а не на основании закона и соглашения участников общей долевой собственности, как это определено п. 1 ст. 245 ГК РФ. Распоряжение имуществом, переданным в ОФБУ, может осуществлять только кредитная организация - доверительный управляющий (см., напр., п. 3.2.7 Общих условий).

ОФБУ как имущественный комплекс не может существовать при прекращении договоров доверительного управления со всеми учредителями управления (данный вывод, на наш взгляд, вытекает из положений п. п. 6.21, 6.22 Инструкции N 63). В результате прекращения договора доверительного управления, в том числе при прекращении деятельности ОФБУ, учредитель управления имеет право получить лишь денежные средства в размере существующей доли в составе управляемого имущества.

Следует отметить, что невозможным представляется объединение на праве общей долевой собственности вещей (природные драгоценные камни, драгоценные металлы, ценные бумаги, наличные денежные средства в валюте Российской Федерации и в иностранной валюте) и имущественных прав (безналичные денежные средства, права, удостоверенные бездокументарными ценными бумагами). Вещи и имущественные права как объекты гражданских прав имеют различный правовой режим. Имущественные права, в том числе бездокументарные ценные бумаги, не могут принадлежать субъектам на праве собственности, их принадлежность объясняется категориями обязательственного права. Объединение имущественных прав и вещей в единый имущественный комплекс предполагает необходимость детального нормативного регулирования данного имущественного комплекса как особого отдельного объекта гражданских прав (подобно тому как это сделано, например, в отношении предприятия (ст. 132 ГК РФ)). До установления законом статуса ОФБУ как имущественного комплекса, являющегося объектом гражданского права, рано говорить об объединении в рамках этого фонда совокупности объектов, имеющих разную правовую природу, на праве общей собственности.

Лицо (как физическое, так и юридическое), внесшее долю имущества в ОФБУ, считается учредителем доверительного управления вне зависимости от того, в своих интересах или в интересах другого лица (выгодоприобретателя) была внесена данная доля. Вступление в ОФБУ оформляется договором присоединения, заключаемым между доверительным управляющим и учредителем. Из этого следует, что учредитель управления не может менять условия договора, предложенные доверительным управляющим.

Обязанность доверительного управляющего возвратить имущество в размере доли в составе управляемого имущества связана только с недостаточностью ликвидных средств при прекращении ОФБУ (п. 6.23 Инструкции N 63). Исходя из этого затруднительным становится раздел имущества, находящегося в долевой собственности в соответствии с нормами ст. 252 ГК РФ.

 

§ 8. Доверительное управление морскими судами

 

Согласно п. 1 ст. 14 Кодекса торгового мореплавания РФ собственник морского судна вправе передать его доверительному управляющему по договору доверительного управления судном на срок, не превышающий пяти лет, для осуществления управления судном за вознаграждение в интересах собственника.

Морские суда являются особым видом недвижимого имущества. Иногда применительно к ним используется такое понятие, как условная недвижимость или недвижимость в силу закона. Это обусловлено тем, что по своим физическим свойствам они являются движимым имуществом, однако законодатель отнес их к недвижимости.

Кодекс торгового мореплавания Российской Федерации определяет морское судно как "самоходное или несамоходное плавучее сооружение, используемое для перевозки и иных целей" (ст. 6).

Применительно к морским судам используется понятие "торговое мореплавание", которое в соответствии со ст. 2 КТМ понимается как деятельность, связанная с использованием судов для перевозки грузов, пассажиров и их багажа, промысла водных биологических ресурсов, разведки и разработки минеральных и других неживых ресурсов морского дна и его недр; лоцманской и ледокольной проводки; поисковых, спасательных и буксирных операций; подъема затонувшего в море имущества; гидротехнических, подводно-технических и других подобных работ; санитарного, карантинного и другого контроля; защиты и сохранения морской среды; проведения морских научных исследований; учебных, спортивных и культурных целей.

Согласно статье 12 КТМ суда могут находиться в собственности:

граждан и юридических лиц;

Российской Федерации, субъектов Российской Федерации;

муниципальных образований.

При этом суда с ядерными энергетическими установками могут находиться в собственности только Российской Федерации.

Различают следующие типы судов: пассажирские, грузопассажирские, нефтеналивные, буксируемые, спортивные и прогулочные суда, суда рыбопромыслового флота. Каждое морское судно обладает определенной национальностью, которое состоит в исключительной юрисдикции государства, флаг которого несет судно в открытом море. Таким образом, под национальностью судна понимается его принадлежность к определенному государству, которая удостоверяется регистрацией судна. При этом судну выдаются соответствующие документы, которые дают ему право плавать под этим флагом. Соответственно, судно должно подчиняться законам того государства флаг, которого указан.

Согласно статье 13 КТМ РФ собственник судна вправе по своему усмотрению совершать в отношении судна любые действия, не противоречащие закону и иным правовым актам Российской Федерации и не нарушающие права и охраняемые законом интересы других лиц, в том числе отчуждать судно в собственность другим лицам, передавать им, оставаясь собственником, права владения, пользования и распоряжения судном, устанавливать ипотеку судна и обременять его другими способами, распоряжаться им иным образом. Соответственно, он может выступить в качестве учредителя управления, заключив договор доверительного управления в отношении этого судна.

В п. 3 статьи 14 КТМ отмечено, что доверительным управляющим может быть компетентный в области управления судами и их эксплуатации индивидуальный предприниматель или коммерческая организация, за исключением унитарного предприятия. Законодатель не поясняет, кто именно является компетентным в области управления судами и их эксплуатации. Очевидно, это является оценочным понятием и в каждом конкретном случае будет определяться отдельно.

Перечень существенных условий договора доверительного управления установлен в п. 4 ст. 14 КТМ. В нем, в частности, указано, что в договоре доверительного управления судном должны быть указаны стороны такого договора, права и обязанности доверительного управляющего, размер и форма его вознаграждения. Нельзя не обратить внимания на то, что в отличие от ст. 1016 ГК в данном случае не упомянуты такие условия как состав имущества, передаваемого в доверительное управление и наименование юридического лица или имя гражданина, в интересах которых осуществляется управление имуществом (учредителя управления или выгодоприобретателя).

Передача судна в доверительное управление подлежит обязательной регистрации в Государственном судовом реестре, Российском международном реестре судов или судовой книге. Регистрация морских судов, вещных прав на эти суда, обременения этих прав и сделок с ними осуществляется в соответствии с Правилами регистрации судов и прав на них в торговых портах, утвержденных Приказом Минтранса РФ от 21 июля 2006 г. N 87 и Правилами регистрации судов в рыбных портах, утвержденных Приказом Госкомрыболовства РФ N 30 от 31 января 2001 г. Следует отметить, что конкретных норм, посвященных государственной регистрации передачи морских судов в доверительное управление, в этих правовых актах нет.

Судно, зарегистрированное в реестре судов иностранного государства, может быть зарегистрировано в Государственном судовом реестре после исключения из реестра судов иностранного государства и представления свидетельства, удостоверяющего, что судно исключено из такого реестра.

Датой регистрации является день внесения соответствующих записей в Государственный судовой реестр. Ипотека судна или строящегося судна регистрируется на день получения заявления о регистрации.

Регистрация осуществляется в одном из торговых портов Российской Федерации по выбору собственника судна или фрахтователя иностранного судна, зафрахтованного по бербоут-чартеру. Регистрация права собственности на строящееся судно осуществляется в ближайшем к судостроительной организации торговом порту. Ипотека строящегося судна регистрируется в реестре строящихся судов, в котором зарегистрировано право собственности на строящееся судно.

Регистрации подлежат суда, право собственности и другие вещные права на суда, а также ограничения (обременения) прав на них.

Реестры судов носят открытый характер. Сведения, содержащиеся в Государственном судовом реестре, бербоут-чартерном реестре и реестре строящихся судов, предоставляются любому заинтересованному лицу, предъявившему удостоверение личности и заявление в письменной форме (юридическому лицу - документы, подтверждающие регистрацию данного юридического лица и полномочия его представителя). Выписки из указанных реестров, оформленные в установленном порядке, должны содержать сведения о судне, зарегистрированных правах на него, а также об ограничениях (обременениях) прав.

Регистрация морских судов осуществляется капитаном морского торгового порта, который также осуществляет выдачу документов, подтверждающих регистрацию. Работу по приему, регистрации и проверке входящих документов, подготовке к оформлению свидетельств и других исходящих документов выполняют работники соответствующей службы капитана торгового порта.

Несоблюдение требования о регистрации передачи судна в доверительное управление влечет недействительность договора (п. 3 ст. 1017 ГК). Имя и адрес доверительного управляющего при передаче судна ему в управление названы среди основных сведений, подлежащих внесению в Государственный судовой реестр или судовую книгу в соответствии с п. 2 ст. 39 КТМ.

 

§ 9. Доверительное управление целевым капиталом

некоммерческих организаций

 

В 2007 году вступил в действие Федеральный закон от 30 декабря 2006 г. N 275-ФЗ "О порядке формирования и использования целевого капитала некоммерческих организаций". Предметом Закона N 275-ФЗ являются отношения, возникающие при формировании целевого капитала некоторыми некоммерческими организациями и осуществлении контроля за использованием дохода от целевого капитала.

Наличие целевого капитала у некоммерческих организаций помимо общей задачи повышения уровня их финансового благосостояния призвано решить задачи, связанные с возможностью долгосрочного планирования их деятельности при наличии относительно постоянного источника финансирования.

В Законе N 275-ФЗ также регулируются вопросы, связанные с доверительным управлением целевым капиталом: обязанности управляющей компании по доверительному управлению целевым капиталом, порядок оплаты необходимых расходов и вознаграждения управляющей компании, а также ограничения предельного размера указанного вознаграждения, порядок и сроки передачи управляющей компанией доходов от инвестирования целевого капитала некоммерческой организации.

В связи с принятием указанного Закона в России появились такие новые понятия для нашей юриспруденции как "целевой капитал некоммерческой организации" и "некоммерческие организации - собственники целевого капитала". Целевой капитал некоммерческой организации (далее также - целевой капитал) определяется в Законе как сформированная за счет пожертвований, внесенных жертвователем (жертвователями) в виде денежных средств, часть имущества некоммерческой организации, переданная некоммерческой организацией в доверительное управление управляющей компании для получения дохода, используемого для финансирования уставной деятельности некоммерческой организации или иных некоммерческих организаций, в порядке, предусмотренном указанным Федеральным законом (ст. 2). Таким образом, основное назначение целевого капитала - это передача его в доверительное управление с целью получения дохода.

При этом согласно действующей редакции Закона N 275-ФЗ, формирование и пополнение целевого капитала осуществляется только денежными средствами. Представляется, что это не совсем правильно. Перечень имущества, которое можно передавать для формирования целевого капитала, вполне можно расширить за счет недвижимости и ценных бумаг.

Указанный Закон предусмотрел особый порядок формирования целевого капитала. Юридическими основаниями для его формирования являются два юридических факта: заключение договора пожертвования и наследование по завещанию. Соответственно, должны учитываться особенности указанных юридических фактов. Однако нормы гражданского законодательства о дарении или о наследовании применяются с учетом особенностей, предусмотренных Законом.

Пожертвование является видом договора дарения. Под ним понимается дарение вещи или права в общеполезных целях (ст. 582 ГК). Договору пожертвования посвящены нормы ст. ст. 572 - 582 главы 32 ГК РФ и Федерального закона "О благотворительной деятельности и благотворительных организациях" N 135-ФЗ от 11 августа 1995 г. В свою очередь, дарение законодательство определяет как безвозмездную передачу или обещание передачи вещи или права или освобождение от обязанности (долга).

Договор пожертвования рассматривается как разновидность договора дарения, однако в отличие от последнего при пожертвовании права и обязанности есть у обеих сторон. Это выражается в том, что даритель (жертвователь, благотворитель), передавая пожертвование одаряемому (благополучателю), имеет право определять цели и порядок использования своего пожертвования, а одаряемый (благополучатель) вправе принять пожертвование и вместе с тем обязан выполнить условие, поставленное при дарении в общеполезных целях.

Общеполезная цель обязательно указывается при пожертвовании гражданину, поскольку пожертвование без указания цели его использования дает основание классифицировать договор в качестве обычного дарения. При пожертвовании другим субъектам права подаренное имущество должно использоваться в соответствии с назначением имущества. Однако благополучатель вправе с согласия жертвователя использовать пожертвованное имущество по другому назначению, а в случае смерти гражданина-жертвователя или ликвидации юридического лица - жертвователя - по решению суда.

Юридическое лицо, принимающее пожертвование, для использования которого установлено определенное назначение, должно вести обособленный учет всех операций по использованию пожертвованного имущества. Таким образом, речь идет только о той части имущества некоммерческой организации, которая передается в доверительное управление исключительно с целью получения дополнительных источников финансирования для некоммерческой организации.

В п. 2 ст. 4 Закона N 275-ФЗ особо подчеркивается, что некоммерческая организация не вправе передавать на формирование своего целевого капитала (пополнение своего сформированного целевого капитала) собственные денежные средства. Приказом Федеральной службы по финансовым рынкам от 14 июня 2007 г. N 07-67/пз-н (с изменениями от 16 июля 2009 г.) "Об утверждении Правил расчета стоимости чистых активов, находящихся в доверительном управлении управляющей компании по договору доверительного управления имуществом, составляющим целевой капитал" утверждены Правила расчета стоимости чистых активов, находящихся в доверительном управлении управляющей компании по договору доверительного управления имуществом, составляющим целевой капитал.

Следует отметить, что полученные некоммерческой организацией пожертвования не обязательно должны идти на пополнение целевого капитала. Согласно п. 2 ст. 1 Закона N 275-ФЗ полученные пожертвования могут идти и на другие нужды.

Что касается наследования по завещанию как основания формирования целевого капитала, то не совсем понятно, нужно ли указывать в завещании, что денежные средства завещаны некоммерческой организации именно в качестве целевого капитала или же просто завещаны без указания цели. Очевидно, следует прийти к выводу, что в завещании должно быть указано, что завещанные денежные средства предназначены для целевого капитала. В противном случае некоммерческая организация не будет связана обязательством использовать унаследованное имущество в качестве целевого капитала.

Некоммерческая организация - собственник целевого капитала определяется в Законе N 275-ФЗ как некоммерческая организация, созданная в организационно-правовой форме фонда, автономной некоммерческой организации, общественной организации, общественного фонда или религиозной организации (ст. 2). Таким образом, коммерческие организации, потребительские кооперативы, ассоциации, некоммерческие партнерства, государственные корпорации и некоторые другие виды некоммерческих организаций исключены законодателем из числа потенциальных собственников целевого капитала. Нельзя не обратить внимания на противоречие указанной статьи и ст. 582 ГК, согласно которой пожертвования могут делаться любым некоммерческим организациям.

Согласно п. 1 ст. 118 ГК фондом признается не имеющая членства некоммерческая организация, учрежденная гражданами и (или) юридическими лицами на основе добровольных имущественных взносов, преследующая социальные, благотворительные, культурные, образовательные или иные общественно полезные цели.

Имущество, переданное фонду его учредителями (учредителем), является собственностью фонда. Учредители не отвечают по обязательствам созданного ими фонда, а фонд не отвечает по обязательствам своих учредителей.

Автономной некоммерческой организацией признается не имеющая членства некоммерческая организация, учрежденная гражданами и (или) юридическими лицами на основе добровольных имущественных взносов в целях предоставления услуг в области образования, здравоохранения, культуры, науки, права, физической культуры и спорта и иных услуг.

Имущество, переданное автономной некоммерческой организации ее учредителями (учредителем), является собственностью автономной некоммерческой организации. Учредители автономной некоммерческой организации не сохраняют прав на имущество, переданное ими в собственность этой организации. Учредители не отвечают по обязательствам созданной ими автономной некоммерческой организации, а она не отвечает по обязательствам своих учредителей (п. 1 ст. 10 Закона о некоммерческих организациях).

Общественными и религиозными организациями (объединениями) признаются добровольные объединения граждан, в установленном законом порядке объединившихся на основе общности их интересов для удовлетворения духовных или иных нематериальных потребностей.

Общественные и религиозные организации (объединения) вправе осуществлять предпринимательскую деятельность, соответствующую целям, для достижения которых они созданы (п. 1 ст. 6 Закона о некоммерческих организациях).

Для получения дохода от использования целевого капитала заключается договор доверительного управления, в соответствии с которым некоммерческая организация - собственник целевого капитала передает пожертвования, поступившие в данную некоммерческую организацию в виде денежных средств на формирование целевого капитала, в доверительное управление доверительному управляющему - управляющей компании, а управляющая компания обязуется осуществлять доверительное управление имуществом, составляющим целевой капитал, в интересах данной некоммерческой организации.

И учредителем, и выгодоприобретателем по данному договору всегда является одно и то же лицо. Это некоммерческая организация, указанная в ст. 2 Закона N 275-ФЗ, - собственник целевого капитала.

Что касается управляющей компании, то закон также предъявляет к ней определенные требования. Так, согласно п. 8 ст. 2 Закона N 275-ФЗ в качестве управляющей компании выступают акционерное общество, общество с ограниченной (дополнительной) ответственностью, созданные в соответствии с законодательством Российской Федерации и имеющие лицензию на осуществление деятельности по управлению ценными бумагами или лицензию на осуществление деятельности по управлению инвестиционными фондами, паевыми инвестиционными фондами и негосударственными пенсионными фондами. Как уже было отмечено, ценные бумаги не могут передаваться в целевой капитал. Таким образом, лицензия необходима в соответствии со ст. 5 Закона о рынке ценных бумаг для осуществления деятельности по доверительному управлению денежными средствами, предназначенными для совершения сделок с ценными бумагами и (или) заключения договоров, являющихся производными финансовыми инструментами.

Перечень существенных условий данного договора несколько отличается от условий, предусмотренных Гражданским кодексом Российской Федерации. Помимо указанных в ст. 1016 ГК существенными условиями для данного договора также является указание в договоре требований к составу объектов управления и инвестиционной политики управляющей компании, которая будет реализовываться при выполнении этого договора.

Перечень правомочий доверительного управляющего по этому договору очень широк. Согласно п. 5 ст. 16 Закона управляющая компания осуществляет доверительное управление имуществом, составляющим целевой капитал, в соответствии с договором доверительного управления этим имуществом путем совершения любых операций с имуществом, составляющим целевой капитал, а также осуществляет все права, удостоверенные ценными бумагами, составляющими целевой капитал, в том числе право участия в голосовании при принятии решения общим собранием акционерного общества.

В Законе N 275-ФЗ конкретизирована обязанность доверительного управляющего предоставлять отчет о своей деятельности. Согласно п. 9 ст. 16 Закона он должен это делать не реже одного раза в год.

В изъятие из общего правила п. 1 ст. 1021 ГК Закон разрешает исполнение обязанностей по договору не доверительным управляющим, а третьим лицом. В соответствии с п. 11 ст. 16 Закона управляющая компания вправе поручить брокеру совершать от ее имени или от имени брокера сделки по отчуждению ценных бумаг, входящих в целевой капитал, или по приобретению ценных бумаг за счет имущества, составляющего целевой капитал, а также заключать опционные, фьючерсные и форвардные контракты, выполнение обязательств по которым должно осуществляться за счет имущества, составляющего целевой капитал.

Договор доверительного управления имуществом, составляющим целевой капитал, наряду со случаями, предусмотренными Гражданским кодексом Российской Федерации, прекращает действие вследствие:

1) приостановления действия выданной управляющей компании лицензии на осуществление деятельности по управлению ценными бумагами или лицензии на осуществление деятельности по управлению инвестиционными фондами, паевыми инвестиционными фондами и негосударственными пенсионными фондами либо аннулирования такой лицензии;

2) введения в отношении управляющей компании процедуры несостоятельности (банкротства) (наблюдение, финансовое оздоровление, внешнее управление, конкурсное производство).

Договор доверительного управления имуществом, составляющим целевой капитал, прекращает действие со дня, когда управляющая компания узнала о принятии соответствующего решения, а в случае, если такое решение принимается судом, со дня вступления такого решения в законную силу.

Некоммерческая организация - собственник целевого капитала в одностороннем порядке вправе отказаться от договора доверительного управления имуществом, составляющим целевой капитал, в случае:

1) несоблюдения управляющей компанией установленных настоящим Федеральным законом требований к порядку доверительного управления имуществом, составляющим целевой капитал;

2) принятия решения о расформировании целевого капитала;

3) в иных случаях, предусмотренных договором доверительного управления имуществом, составляющим целевой капитал.

 

§ 10. Доверительное управление автомобильными

дорогами общего пользования федерального значения

 

В Федеральный закон от 12 января 1996 года N 7-ФЗ "О некоммерческих организациях" статьей 43 Федерального закона от 17 июля 2009 г. N 145-ФЗ "О государственной компании "Российские автомобильные дороги" и о внесении изменений в отдельные законодательные акты Российской Федерации" были внесены изменения, в соответствии с которыми появилась новая разновидность некоммерческих организаций - государственная компания. Согласно ст. 7.2 Закона N 7-ФЗ государственной компанией признается некоммерческая организация, не имеющая членства и созданная Российской Федерацией на основе имущественных взносов для оказания государственных услуг и выполнения иных функций с использованием государственного имущества на основе доверительного управления. Государственная компания создается на основании федерального закона.

Учредителем государственных компаний является Российская Федерация, которая соответственно передает государственной компании в качестве имущественных взносов часть своего имущества. Однако после передачи этого имущества государственной компании оно становится собственностью государственной компании, если иное не установлено федеральным законом. Кроме того, имущество, созданное или приобретенное государственной компанией в результате собственной деятельности государственной компании, за исключением имущества, созданного за счет доходов, полученных от осуществления деятельности по доверительному управлению, является собственностью государственной компании, если иное не установлено федеральным законом.

Таким образом, для создания государственной компании каждый раз необходимо принимать специальный федеральный закон. В данном случае речь идет о вышеупомянутом Законе N 145-ФЗ, в соответствии с которым была создана государственная компания "Российские автомобильные дороги". Нельзя не обратить внимания на то, что порядок образования таких некоммерческих организаций, как государственные компании, очень напоминает порядок образования государственных корпораций.

Как следует из п. 1 ст. 4 Закона, указанная государственная компания создается и действует в целях оказания государственных услуг и выполнения иных полномочий в сфере дорожного хозяйства с использованием федерального имущества на основе доверительного управления, а также в целях поддержания в надлежащем состоянии и развития сети автомобильных дорог государственной компании, увеличения их пропускной способности, обеспечения движения по ним, повышения качества услуг, оказываемых пользователям автомобильными дорогами государственной компании, развития объектов дорожного сервиса, размещаемых в границах полос отвода и придорожных полос автомобильных дорог государственной компании.

Таким образом, из данного определения следует, что основная цель создания данной Государственной компании заключается в том, чтобы передать ей в доверительное управление определенные виды имущества, находящегося в государственной собственности. В соответствии со ст. 28 Закона N 145-ФЗ в доверительное управление государственной компании в соответствии с решениями Правительства Российской Федерации передаются находящиеся в федеральной собственности автомобильные дороги общего пользования федерального значения, используемые на платной основе, или автомобильные дороги общего пользования федерального значения, содержащие платные участки. Перечень автомобильных дорог общего пользования федерального значения, подлежащих передаче в доверительное управление государственной компании, сроки такой передачи утверждены распоряжением Правительства Российской Федерации от 30 декабря 2009 г. N 2133-р.

Автомобильная дорога определяется в законодательстве как - объект транспортной инфраструктуры, предназначенный для движения транспортных средств и включающий в себя земельные участки в границах полосы отвода автомобильной дороги и расположенные на них или под ними конструктивные элементы (дорожное полотно, дорожное покрытие и подобные элементы) и дорожные сооружения, являющиеся ее технологической частью, - защитные дорожные сооружения, искусственные дорожные сооружения, производственные объекты, элементы обустройства автомобильных дорог (ст. 3 Федерального закона от 8 ноября 2007 г. N 257-ФЗ "Об автомобильных дорогах и о дорожной деятельности в Российской Федерации и о внесении изменений в отдельные законодательные акты Российской Федерации").

По существу, речь идет об определенном имущественном комплексе, который включает в себя в качестве базового элемента недвижимое имущество в виде дорожного полотна и земельных участков в границах полосы отвода автомобильной дороги. Кроме того, он включает в себя сопутствующую инфраструктуру, которая включает в себя вышеуказанные конструктивные элементы, которые могут относиться как к движимому, так и недвижимому имуществу. В целом этот имущественный комплекс следует отнести к недвижимому имуществу, однако нельзя не обратить внимания на отсутствие данного термина в вышеуказанном определении. Между тем законодатель относит к недвижимому имуществу как земельные участки, так и дорожное покрытие, которое отвечает главному признаку недвижимого имущества - прочной связанности с землей.

В рассматриваемом нами случае речь идет не обо всех автомобильных дорогах, а об автомобильных дорогах общего пользования. Согласно п. 3 ст. 5 Федерального закона от 8 ноября 2007 г. N 257-ФЗ "Об автомобильных дорогах и о дорожной деятельности в Российской Федерации и о внесении изменений в отдельные законодательные акты Российской Федерации" к автомобильным дорогам общего пользования относятся автомобильные дороги, предназначенные для движения транспортных средств неограниченного круга лиц. Именно эти автомобильные дороги и передаются в доверительное управление государственной компании "Российские автомобильные дороги".

Договор доверительного управления имуществом оформляет отношения по управлению чужим имуществом в интересах его собственника (или иного управомоченного лица). Необходимость передачи имущества в управление может быть обусловлена различными причинами; например, в связи с необходимостью сохранения имущества, получения от него доходов, увеличения его стоимости, неумением управлять какими-то видами имущества (ценными бумагами, предприятиями) и т.д. В этих и других подобных ситуациях собственник (а в случаях, предусмотренных законом, и другие лица) может передать свое имущество в управление другому лицу, заключив договор доверительного управления имуществом.

Очевидно, в этом случае законодатель пришел к выводу о том, что доходность использования автомобильных дорог будет выше, если передать их в доверительное управление указанной государственной компании.

Помимо главы 53 ГК РФ доверительное управление имуществом регулируется целым рядом правовых актов. Так, среди основных можно назвать Кодекс торгового мореплавания РФ (ст. 14 Передача судна в доверительное управление), Федеральный закон от 24 июля 2002 г. N 111-ФЗ "Об инвестировании средств для финансирования накопительной части трудовой пенсии в Российской Федерации", Федеральный закон от 30 декабря 2006 г. N 275-ФЗ "О порядке формирования и использования целевого капитала некоммерческих организаций", Федеральный закон от 11 ноября 2003 г. N 152-ФЗ "Об ипотечных ценных бумагах", Федеральный закон от 29 ноября 2001 г. N 156-ФЗ "Об инвестиционных фондах".

Федеральный закон от 17 июля 2009 г. N 145-ФЗ "О государственной компании "Российские автомобильные дороги" и о внесении изменений в отдельные законодательные акты Российской Федерации" также относится к числу специальных правовых актов, регулирующих доверительное управление имуществом. Однако нельзя не обратить внимания на то, что установленные им правила весьма существенно отличаются от общих правил, установленных главой 53 ГК.

Прежде всего, нельзя не обратить внимания на то, что как таковой договор доверительного управления, предусмотренный ст. 1012 ГК, в данном случае не заключается (п. 9 ст. 28 Закона). Его заменяет передаточный акт, подписанный федеральным органом исполнительной власти, осуществляющим функции по оказанию государственных услуг и управлению государственным имуществом в сфере дорожного хозяйства и государственной компанией. Порядок подписания передаточного акта в отношении передаваемых в доверительное управление государственной компании автомобильных дорог федерального значения устанавливается Регламентом государственной компании, утвержденным Правительством Российской Федерации (п. 3 ст. 29 Закона).

В отсутствие договора нельзя говорить о наличии существенных условий договора. Однако в п. 5 ст. 28 Закона говорится о существенных условиях доверительного управления автомобильными дорогами государственной компании. Эти условия содержатся в передаточном акте и включают указание на передачу в доверительное управление государственной компании автомобильной дороги, а также следующие сведения о ней:

1) наименование автомобильной дороги;

2) идентификационный номер автомобильной дороги;

3) протяженность автомобильной дороги.

С даты подписания передаточного акта у государственной компании возникают права и обязанности владельцев автомобильных дорог общего пользования федерального значения по ранее заключенным договорам на их проектирование, строительство, реконструкцию, капитальный ремонт, ремонт и содержание. При передаче таких автомобильных дорог в доверительное управление государственной компании указанные права и обязанности переходят к государственной компании с даты подписания передаточного акта в отношении таких автомобильных дорог. Согласие сторон этих договоров и третьих лиц на передачу указанных прав и обязанностей не требуется. По существу, речь идет об уступке прав и переводе долга, предусмотренных главой 24 ГК. Однако если для уступки права не требуется согласие должника, то при переводе долга согласие кредитора требуется, чего в данном случае не происходит.

Автомобильные дороги относятся к недвижимости и переход прав на них, в том числе в результате заключения договора доверительного управления, должен подлежать государственной регистрации, однако согласно п. 8 ст. 29 Закона передача автомобильных дорог общего пользования федерального значения в доверительное управление государственной компании не подлежит государственной регистрации. Очевидно, это также можно объяснить тем, что договора как такового нет.

В отличие от установленного ст. 1016 ГК правила, согласно которому максимальный срок доверительного управления составляет 5 лет, в отношении доверительного управления автомобильными дорогами общего пользования действуют другие правила. Согласно п. 6 ст. 29 Закона автомобильные дороги общего пользования федерального значения передаются в доверительное управление государственной компании, на срок девяносто девять лет.

Правомочия, передаваемые государственной компании необычайно широки и, по существу, совпадают с правомочиями собственника (ст. 7 Закона).

 

§ 11. Доверительное управление наследственным имуществом

 

Пункт 1 ст. 1173 ГК РФ предусматривает, что, если в составе наследства имеется имущество, требующее не только охраны, но и управления (предприятие, доля в уставном (складочном) капитале хозяйственного товарищества или общества, ценные бумаги, исключительные права и т.п.), нотариус в соответствии со ст. 1026 ГК РФ в качестве учредителя доверительного управления заключает договор доверительного управления этим имуществом. Таким образом, по этому договору нотариус (или исполнитель завещания, когда наследование осуществляется по завещанию, в котором назван исполнитель), выступая в качестве учредителя управления, передает доверительному управляющему на определенный срок наследственное имущество в доверительное управление, а доверительный управляющий обязуется осуществлять управление этим имуществом в интересах наследников. При этом если в качестве учредителя управления выступает нотариус, то в этом случае в договоре должны быть указаны формальные реквизиты нотариуса, заключающего договор.

Основной целью договора доверительного управления наследством является прежде всего обеспечение сохранности переданного в управление имущества, а также приумножение его стоимости. Этот договор заключается в интересах выгодоприобретателей (наследников).

Как уже было отмечено, в качестве учредителя управления может выступать не только нотариус, но и исполнитель завещания (душеприказчик), в качестве которого могут выступать как наследники, так и лица, не входящие в круг наследников. При этом исполнитель совершает все действия, необходимые для исполнения завещания. Буквальное толкование нормы ст. 1134 ГК РФ позволяет сделать вывод, что в качестве исполнителя завещания выступает одно лицо, но в законе не содержится прямого запрета на установление нескольких исполнителей воли гражданина. Соответственно, все эти граждане могут выступить на стороне учредителя договора доверительного управления.

Спорным является вопрос о том, по чьей инициативе учреждается управление. В п. 2 ст. 1171 ГК РФ указано, что нотариус принимает меры по охране наследства и управлению им по заявлению одного или нескольких наследников, исполнителя завещания, органа местного самоуправления, органа опеки и попечительства или других лиц, действующих в интересах сохранения наследственного имущества. В случае, когда назначен исполнитель завещания (статья 1134), нотариус принимает меры по охране наследства и управлению им по согласованию с исполнителем завещания.

Таким образом, можно прийти к выводу о том, что нотариус выступает учредителем договора доверительного управления имуществом не по собственной инициативе, а по запросу вышеуказанных заинтересованных лиц.

Однако в ст. 64 Основ законодательства о нотариате указано, что нотариус принимает меры по охране наследства "по сообщениям граждан, юридических лиц либо по своей инициативе... когда это необходимо в интересах наследников, отказополучателей, кредиторов или государства". Термин "охрана" может быть истолкован в узком смысле, и тогда он должен пониматься только как охрана и ничего более, и в широком, когда охрана наследственного имущества предполагает также и управление им. В этом случае надо еще раз обратиться к уже упоминавшейся ст. 1173 ГК, из которой вытекает, что нотариус по собственной инициативе выступает в роли учредителя управления, когда речь идет об определенном наследственном имуществе, требующем не только охраны, но и управления.

Если договор доверительного управления заключает с управляющим исполнитель завещания, то наличие в нем выгодоприобретателя зависит от содержания завещания. Имя выгодоприобретателя может появиться в таком договоре доверительного управления только в том случае, если завещатель обязал соответствующих лиц предоставлять какие-либо выгоды своим наследникам до момента принятия ими наследства. В противном случае по договору доверительного управления выгодоприобретателя как такового нет, а само управление будет осуществляться в целях сохранения имущества или иных целях.

Во время действия договора доверительного управления наследники не смогут владеть, пользоваться или распоряжаться наследственным имуществом без согласия доверительного управляющего, поскольку имущество, переданное в доверительное управление, считается обремененным в пользу доверительного управляющего.

Как и другие меры по охране и управлению имуществом, доверительное управление в соответствии с п. 4 ст. 1171 ГК РФ учреждается нотариусом на срок не более шести месяцев с момента открытия наследства. По истечении указанного срока либо договор должен быть прекращен, либо место учредителя в нем должен занять наследник.

Возможны ситуации, когда после открытия наследства возникнут обстоятельства, препятствующие исполнителю в выполнении своих обязанностей (например, тяжелая болезнь). В таких случаях он может быть освобожден от своих обязанностей только в судебном порядке либо по просьбе самого исполнителя, либо по просьбе наследников. В заявлении, которое подается в суд, должны быть обоснованы причины, в связи с которыми душеприказчик может выполнить возложенные на него завещателем обязанности. Просто же отказаться от исполнения завещания нельзя, так как исполнитель завещания связан волей завещателя, и последний, совершая завещание, уверен, что именно этот гражданин выполнит его волю, тем более, что согласие исполнителя завещания при это было получено. В изъятие из общего правила, согласно которому доверительными управляющими могут быть только коммерческие юридические лица или индивидуальные предприниматели, в данном случае ими могут быть и некоммерческие организации, за исключением учреждения, или дееспособный гражданин, не являющийся предпринимателем (п. 1 ст. 1015 ГК). Это обусловлено тем, что в данном случае доверительное управление осуществляется по основанию, указанному в законе.

Постановлением Правительства РФ от 27 мая 2002 г. N 350 "Об утверждении предельного размера вознаграждения по договору хранения наследственного имущества и договору доверительного управления наследственным имуществом" установлено, что размер причитающегося доверительному управляющему вознаграждения не может превышать 3% оценочной стоимости наследственного имущества.

Особенностью договора доверительного управления наследственным имуществом является также то, что в данном договоре имя выгодоприобретателя обычно не указывается, так как на момент заключения договора оно может быть еще неизвестно. Это положение, вытекающее из существа отношений наследования, входит в противоречие со ст. 1016 ГК РФ, относящей к числу существенных условий договора доверительного управления имуществом указание в договоре наименования юридического лица или имени гражданина, в интересах которых осуществляется управление имуществом.

Существует еще один случай, когда нотариус может выступать учредителем доверительного управления. Согласно абз. 2 п. 2 ст. 1038 ГК осуществление прав и исполнение обязанностей умершего правообладателя до принятия наследником этих прав и обязанностей или до регистрации наследника в качестве индивидуального предпринимателя осуществляется управляющим, назначаемым нотариусом. В данном случае речь идет об исключительных правах, принадлежащих правообладателю по договору коммерческой концессии. В соответствии с п. 3 ст. 1027 ГК РФ договор коммерческой концессии применяется в сфере предпринимательской деятельности, поэтому сторонами данного договора могут быть только коммерческие организации и граждане, зарегистрированные в качестве индивидуальных предпринимателей.

Таким образом, правообладателем по договору коммерческой концессии является предприниматель, которому принадлежат исключительные права. Использовать эти права он разрешает другой стороне договора - пользователю. В случае смерти правообладателя нотариус должен заключить договор доверительного управления по осуществлению прав и обязанностей правообладателя с доверительным управляющим, который также должен быть предпринимателем.

Нельзя не обратить внимания на то, что в этом случае используется термин "назначаемый". Это не совсем удачная формулировка, поскольку в данном случае все равно необходимо согласие потенциального правообладателя.


Яндекс.Метрика
карта сайта  © 2011 Юридическая Компания В.И.П.
Главная
Контакты
О компании
Онлайн-консультация
Анализ законодательства